微商是否構成傳銷,要看是否拉人頭

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微商是傳銷嗎？比如某人在微信做微商，銷售一個榴槤100元，銷售者C提成5元、C的上級B提成3元、B的上級A提成2元，以此為止。A、B、C均無門檻參加分銷，這算違法嗎？

這裡所謂的沒有門檻，就是沒有入門費。

微商是否構成傳銷，這裡要看是否拉人頭

如果要構成傳銷組織，首先的條件是拉人頭，（也就是組織者或者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入），其次是就是層級性的返利系統（也就是相關銷售利潤或者入門費層級性傳遞）。兩者必須同時構成，如果只構成一個，比如單純的拉人頭，但是計酬的方式不是層級性的傳遞返利，而是根據進貨差價或者銷售差價賺取利潤，組織不會無限的向下發展，那就是普通的代理銷售系統；如果僅僅是層級性的銷售返利，沒有拉人頭的特徵，那僅僅是普通的薪酬設計，組織不會通過拉人頭發展擴大，相對固定，並不具有傳銷組織特有的社會危害性。

而前面所列舉的榴槤微商問題中，很明顯存在層級性的返利，但是要構成傳銷，還缺少一個條件，就是拉人頭。如果這個層級可以繼續往下發展，就是C可以發展D，D發展E，那這就是傳銷性的系統設計，是違法，即便把計酬的層級返利只固定在三級內，比如D的銷售返利只傳遞給B，A斷代退出返利系統，這也是傳銷。但是，這種並不一定構成犯罪，如果定性，應該屬於團隊計酬式傳銷，因為其沒有按拉的人頭計算酬勞，而是以榴槤的銷量計算各層級的酬勞，違法，但不犯罪（違法和犯罪是兩個不同的概念，犯罪是指違反《中華人民共和國刑法》的相關規定，違法是指一切違反國家的憲法、法律、法令、行政法規等相關的行為，其外延極為廣泛。比如吸毒，是典型的違法行為，但是並不是犯罪。）

如果這個層級就是A、B、C三個固定的層級永遠不變，組織的成員不再繼續向下發展，沒有形成上下級關係，那麼這個就不是傳銷，只是一種採用類似團隊計酬模式發展的固定銷售團隊，很多保險、理財公司的團隊（比如業務員到營業部經理到團隊經理都會分成）等等，都會採用類似模式促進團隊銷售發展，這種不是傳銷，因為他們對於人員的發展，並沒有像很多傳銷團隊那樣制度專門的制度，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關係（當然部分保險團隊這一點會有點模糊）。

沒有入門費，也能構成傳銷？

有人會提出疑問，要構成傳銷，一定要有入門費，所以傳銷的必備條件一定要有入門費。

這是錯誤的。繳納入門費，只是傳銷模式的一種。

根據《禁止傳銷條例》，有三種模式的傳銷，一種是拉人頭計酬傳銷，一種繳納入門費式傳銷，還有一種則是團隊計酬式傳銷。

這三種傳銷模式中，共同本質特徵，都是拉人頭，也就三種傳銷模式定義中都提到的「組織者或者經營者通過發展人員」，還有個本質特徵，是三種模式都沒有提到的，就是「三種傳銷模式，都存在層級性返利」。而1.收取入門費，2.通過人頭數量計酬或者3.通過銷售業績計酬，都只是三種傳銷違法模式的各自特徵，不是共有的本質特徵。

注意，這裡討論的，都是違法的傳銷模式，沒有討論犯罪型傳銷。在此重申：犯罪一定違法（違反刑法），違法，不一定是犯罪。

什麼是犯罪型傳銷？

所謂犯罪型的傳銷，根據現行的司法解釋和刑事立案標準，以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，並按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂經濟社會秩序的傳銷組織，其組織內部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應當對組織者、領導者追究刑事責任。組織、領導傳銷活動罪的法定最高刑，是十五年有期徒刑。

理論上劃分而言，組織、領導傳銷活動罪，既是一種涉眾的非法集資類犯罪，也是一種詐騙類犯罪。

因此，根據相關規定，要構成傳銷犯罪，具有以下幾個特徵：

第一，欺騙性（以推銷商品、提供服務等經營活動為名，微商的三級分銷，多數是賣快消品）；

第二，入門費（要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，這裡的入門費，是指一種獲得可以發展下線，獲得層級性返利資格的門檻要求，注意，是要求，而不是自願選擇，很多微商代理，的確可以零元入場，無需壓貨，就不是入門費。）

第三，層級性（按照一定順序組成層級，微商三級分銷，滿足層級性）

第四，計酬依據為拉人頭（直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，如果是以銷售業績為計酬依據，比如前面舉例的微商榴槤分銷，則可能是團隊計酬式傳銷）

第五，拉人頭（引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，微商分銷，有這種趨勢，人越多越好）

第六，三層三十人（內部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，組織領導者本身算一層，加強ABC三層，這裡算四層。）

實際上，這裡面還隱含了一個條件，就是計酬方式的層級返利性，可以將其視為第七個條件（這點前文已經詳細闡述）。這一點是區分傳銷和合法代理的關鍵區別（當然也有很多合法的代理協議，也會約定層級性返利，但是其不具有拉人頭特徵，因此不是傳銷）。

為什麼很多團隊計酬式傳銷，依然被認定為犯罪？

在司法實務中，很多判例都顯示，很多被指控領導傳銷活動的被告人，都提出自己是團隊計酬的傳銷，不構成犯罪，只屬於違法。但是，因為司法解釋規定，形式上採取「團隊計酬」方式，但實質上屬於「以發展人員的數量作為計酬或者返利依據」的傳銷活動，

這裡團隊計酬的認定，第一，要看是否有真實的客戶群體（而非參與傳銷的人群）；第二，是否有真實有市場價值的產品；第三，傳銷參與人員的酬勞計算依據，是不是真實的依據商品銷售業績；但是，如果在整個模式設計中，存在大量的以發展人員數量作為計酬依據的制度，比如鼓勵或者規定成員必須發展下線，對於發展下線的人數，給予相關的補貼，都有可能打破團隊計酬的性質，被認定為以拉人頭為目的的犯罪式傳銷組織。

（本文為個人辦案研究和經驗總結，意在為司法實踐提供有價值的思考，行文倉促，如有錯別字和觀點疏漏，敬請指出和諒解。廣強律所曾傑非法集資金融犯罪辯護團隊寫於2019年7月6日，編輯：助理樂吾、沐夏）

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本文系未央網專欄作者發表，屬作者個人觀點，不代表網站觀點，未經許可嚴禁轉載，違者必究！首圖來自圖蟲創意。

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