都是賣假冒奔富紅酒,相同的犯罪情節,為何有人緩刑,有人實刑

2021-01-11 王如僧律師

作者:王如僧律師,廣東廣強律師事務所,假冒註冊商標案件辯護律師,原則上只辦刑事案件,不辦民商、行政案件。

2016年8月11日,吳某通過淘寶向夏某雪購買5箱(每箱6瓶)奔富牌407紅酒,每瓶320元,收到貨後,經檢驗是正品來的。

由於價格優惠,吳某開始大額向夏某雪購買,一口氣就買了350箱,價格達到60多萬。收到貨後,吳某發現這批奔富紅酒的包裝、瓶蓋、瓶子大小與正品有點不一樣,於是打電話向夏某雪,是不是假貨來的?

夏某雪信誓旦旦,我們可是廣東省總代理,只賣行貨,怎麼可能是假貨呢,還在微信上發了一份葡萄酒報關單和檢疫證書給吳某。過了兩天,夏某雪又發了一份深圳市***貿易有限公司的代理證明、一份出入境衛生證、一份進出口貨物報關單給吳某,吳某看了一下,時間對不上啊,更加懷疑是假貨了,強烈要求夏某雪退款退貨,但夏某雪就是不退,表示除非他證明是假貨否則免談。

於是吳某聯繫到了深圳市***貿易有限公司,被答覆與夏某雪沒有業務往來,也沒有授權夏某雪做代理;為了進一步查清事實,吳某還聯繫到了奔富紅酒在中國的總部,將部分樣品送過去做鑑定,被答覆確實是假貨來的,但是還不能出鑑定意見給吳某。如果吳某報案,公司可出鑑定意見給公安機關。於是,吳某便到當地派出所報案了。

公安機關拉到報案後,馬上找到夏某雪,將其抓獲。經核實,夏某雪是從範某淳那裡進的貨,於是又找到範某淳,將其抓獲。經核實,範某淳是從鄭某良那裡進的貨,於是又找到鄭某良,將其抓獲。經核實,鄭某良是從文某燕那裡進的貨,於是又找到文某燕,將其抓獲。經核實,文某燕是通過淘寶,從一個叫「楊」的人那裡進的貨,由相關證據線索已經滅失,無法鎖定「楊」了,「楊」成了漏網之魚。經過核實,原來所謂的報關單、代理證書、衛生證等文件,都是鄭某良隨便在網上下載的。

被抓之前,不肯退貨;一旦被抓,夏某雪、範某淳、鄭某良的家屬主動找到吳某,要求退貨賠償。吳某接受了賠償,出具了諒解書給這三人。在開庭的時候,這三人的家屬也預交了5萬元罰金給法院

這個案件中,夏某雪、範某淳、鄭某良的角色都是一樣的,因此這三人在案件中的地位與作用也是一樣的,面對同樣的涉案金額,同樣的預交罰金數額,同一份諒解書,人民法院的判決卻不一樣。

法院認為夏某雪、範某淳到案後,如實供述,認罪態度比較好,賠償被害人損失,獲取被害人諒解,預交了罰金,對這兩人適用緩刑對當地社區沒有重大不良影響,於是判處這兩人有期徒刑三年,緩刑五年。對於鄭某良,雖然他在案件中的情節與夏某雪、範某淳一樣,但是鄭某良幾年前吸過毒,也曾因為尋釁滋事被行政拘留過,法院認為不應適用緩刑,於是判處。鄭某良三年有期徒刑。雖然,刑期都是一樣的,但是一個是緩刑,一個是實刑,區別可就大了。

根據刑法規定,具有犯罪前科或累犯情節的,不方便適用緩刑。鄭某良幾年前的違法行為均是行政處罰,不是刑事處罰,因此不算是前科或者累犯,但是法院還是對此進行了區別對待。

這個案件告訴我們:

第一,假冒紅酒無處不在,擦亮眼睛。

馬上過年了,在朋友圈裡賣紅酒的人越來越多了,但這些紅酒是水貨還是行貨,還真的要睜大眼睛。一旦發現是水貨,建議保留證據,馬上報案,由公安機關介入。為什麼呢?因為公安機關介入了,就是刑事案件了,要抓人的。沒有抓人之前,對方可以找各種各樣的理由,拒絕退款。一旦被抓了,為了能夠輕判,對方反而可能主動找過來,要求退款退貨。

第二,諒解書不是緩刑金牌。

賠償被害人損失,獲取被害人諒解,有利於適用緩刑,但是這也不是百分之一百的,譬如本案中的鄭某良,由於幾年前存在吸毒、尋釁滋事行為被行政處罰過,雖然如實供述,認罪認罰,賠償損失,獲取諒解,預交罰金,但是法院還是毫不猶豫的對其適用實刑了。

第三,明明有實際銷售價格,卻按鑑定價格計算涉案金額,違背了相關法律規定。

這個案件中,吳某是以60萬的價格從夏某雪那裡進貨,可是公安機關委託鑑定出來的金額卻是140多萬,為什麼價格差異這麼大呢,那是因為鑑定機關是按照正品的市場中間價格計算涉案金額。這種做法不符合法律規定。根據最高院的司法解釋規定,在假冒註冊商標案件中,如果能夠查清實際銷售價格或者標價的,就按照實際銷售價格或標價計算涉案金額;沒有查清的,才按照正品的市場中間價計算涉案金額。

本案中,夏某雪是以60多萬的價格賣假冒奔富紅酒給吳某,這60多萬就是銷售金額啊,可是公安機關視而不見,還是堅持鑑定,堅持以鑑定價格計算涉案金額,有違相關的法律規定。這個案件中,正品市場中間價格比實際銷售價格足足多了一半,這意味著可能多判了鄭某良、範某淳、夏某雪刑罰,這三個也多交了罰金。

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