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12月13日，北京市工商局召開新聞發布會，通報2017年開展打擊侵犯智慧財產權和製售假冒偽劣商品工作取得的成效，並發布2017年北京市工商部門「雙打」十大典型案例。這些案例充分展示出首都工商部門在打擊商標侵權假冒行為，維護消費者合法權益與公平競爭的市場秩序方面作出的努力與取得的成績。本文分析的案件就是此次公布的典型案例之一，敬請關注。
基本案情
2017年4月，北京市工商局豐臺分局稽查大隊接到北京味多美食品有限責任公司投訴，稱北京美多味科貿有限公司侵犯其味多美註冊商標專用權，請求查處。
經查，當事人北京美多味科貿有限公司自2016年7月5日至2017年4月12日，在其經營場所內從事加工製售麵包、餅乾、蛋糕及銷售預包裝食品的經營活動，對外經營的門頭牌匾為「美多味」字樣，與北京味多美食品有限責任公司各門店牌匾上的「味多美」近似；用於經營的塑膠袋上印有「美多味」及「médowo」字樣，與北京味多美食品有限責任公司所使用塑膠袋上的「味多美」和「Wedome」近似。
辦案人員同時查明：第3218375號味多美商標註冊人為北京味多美食品有限責任公司，2005年10月28日獲得核准註冊，核定服務項目為第43類，註冊有效期限自2005年10月28日至2015年10月27日，經續展，註冊有效期限至2025年10月27日。第8567069號wedome商標於2011年9月28日獲得核准註冊，核定服務項目為第43類，註冊有效期限自2011年9月28日至2021年9月27日。當事人開展的經營活動與第3218375號及第8567069號註冊商標核定使用的第43類服務項目相同。
當事人在經營期間，銷售收入共計590915.28元，其中銷售預包裝食品收入38036.1元，加工製售麵包、餅乾、蛋糕收入552879.18元。截至檢查時，當事人經營額共計552879.18元。當事人委託河北滄州某公司印製涉案塑膠袋共計2萬個，免費提供給消費者使用。截至檢查時，已使用19991個，未使用9個。
定性處理
經過全面調查取證與認真分析，辦案機構認為，當事人在經營活動中使用與第3218375號及第8567069號註冊商標近似的「美多味」和「médowo」字樣，作為門頭牌匾使用在向消費者提供的塑膠袋上，該行為屬於《商標法》第五十七條第(二)項所指的「未經商標註冊人的許可，在同一種商品上使用與其註冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其註冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的」侵權行為。
《商標法》第六十條第二款規定：「工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用於製造侵權商品、偽造註冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯註冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得並說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。」2017年8月14日，辦案機構根據上述法律規定，對當事人作出沒收帶有「美多味」及「médowe」字樣的塑膠袋以及罰款2211516.72元的行政處罰。
分析思考
(一)對當事人侵權事實的認定
辦案機構接到投訴後，經過充分調查，最終認定本案當事人構成《商標法》第五十七條第(二)項規定的侵權行為，主要理由是：
第3218375號味多美和第8567069號wedome註冊商標經過多年使用及宣傳，在北京地區具有較高知名度。北京市使用北京味多美食品有限責任公司上述註冊商標的連鎖店有近300家，佔據較高市場份額。這些店鋪經營相同的麵包、蛋糕和餅乾的加工製售活動，使用統一的「味多美」牌匾。味多美商標在北京地區相關市場具有較高知名度。
當事人門頭牌匾上使用的「美多味」字樣，與味多美商標的三個漢字相同，只是排列順序不同且均為白色，牌匾底色與北京味多美食品有限責任公司各門店牌匾的背景均為紅色系，視覺差別不大。當事人向消費者提供的塑膠袋上印有「美多味」和「médowe」字樣，其中「美多味」與北京味多美食品有限責任公司塑膠袋上使用的味多美商標均為紅色，字體均為變體字，只是排列順序不同。「médowe」字樣與Wedome註冊商標相比，均為紅色變體字且結構基本相同，雖在細節上存在一些差異，但視覺上基本無差別。
在北京味多美食品有限責任公司的商標及產品已經被公眾所熟知且與當事人均主要從事麵包、蛋糕和餅乾加工製售活動的前提下，相關公眾施以一般注意力，容易產生誤認並導致混淆。
當事人在營業場所用於展示商品的貨架，與北京味多美食品有限責任公司各門店的貨架擺放、組合相似，工作人員的著裝也與北京味多美食品有限責任公司近似，上述行為亦容易導致混淆。
綜上，辦案機構認為，當事人使用的「美多味」及「médowe」字樣，與北京味多美食品有限責任公司第3218375號及第8567069號註冊商標近似，足以造成混淆，使消費者對商品來源產生誤認。北京味多美食品有限責任公司的註冊商標、店面裝潢、商品包裝等，經過長時間使用和大量宣傳，已使相關公眾將他們與北京味多美食品有限責任公司聯繫起來，具有區別商品來源的顯著特徵。當事人與北京味多美食品有限責任公司均主要從事麵包、蛋糕和餅乾的加工製售活動，應當知曉上述事實，當事人具有侵權的主觀故意。
(二)違法經營額的計算
1.當事人銷售的預包裝食品系從批發市場購進，商品上均帶有自有品牌標誌。這些商品不足以引起消費者誤解，故當事人銷售預包裝食品的行為不構成侵權。在計算當事人的違法經營額時，銷售預包裝食品的營業額應從全部營業額中扣除，即590915.28元-38036.1元=552879.18元。
2.當事人委託河北滄州某公司印製侵權塑膠袋共計2萬個，印製費每個0.08元，用於免費提供給消費者使用。2016年7月5日至2017年4月12日期間，當事人已使用19991個，剩餘9個予以扣押。侵權塑膠袋提供給店內消費商品的消費者免費使用，不是作為商品單獨出售，故其違法經營額應包含在售出侵權商品的違法經營額內，不再單獨計算。
3.綜上所述，當事人2016年7月5日至2017年4月12日期間違法經營額應為552879.18元。根據《北京市工商行政管理局行政處罰裁量基準》「違法經營額15萬元以上，或者侵犯中國馳名商標專用權的，明顯不涉嫌構成犯罪，或司法機關認定不作為犯罪處理的，或有關機關移交工商機關處理的，沒收、銷毀侵權商品和主要用於製造侵權商品、偽造註冊商標標識的工具，處以3倍以上5倍以下罰款」的規定，辦案機構作出責令當事人立即停止侵權行為，罰款2211516.72元的處罰。
□北京市工商局豐臺分局稽查大隊 李正勇 樂 曲 高 波