連雲港258家企業因虛開發票被移送司法機關，如何爭取不起訴
何觀舒：虛開增值稅專用發票罪辯護律師、稅務犯罪辯護律師
2020年3月9日、15日，國家稅務總局江蘇省稅務局官網分別公布了一批共計368家因虛開普通發票而被移送司法機關的企業信息，而連雲港地區就有258家。
就公布的企業類型來看，商貿企業佔絕大多數，此外還有廣告公司、酒店管理公司、建築工程、建材公司、勞務公司、信息諮詢公司、種植場、養殖場，等等。
就虛開的金額來看，虛開發票金額累計超過一億元的企業就有三家：一是連雲港谷某貿易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期間，對外虛開普通發票142份，票面額累計12512.69萬元；二是連雲港市淼某貿易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期間，對外虛開普通發票178份，票面額累計14100.52萬元；連雲港市卓某貿易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期間，對外虛開普通發票200份，票面額累計14344.99萬元。此外，所公布的企業的虛開金額從幾十萬元至幾千萬元等。
對於虛開發票的金額比較低的，可以爭取檢察院作出酌定不起訴的決定。
《刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定：「對於犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。」《人民檢察院刑事訴訟規則（試行）》第四百零六條規定：「人民檢察院對於犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，經檢察長或者檢察委員會決定，可以作出不起訴決定。」虛開發票罪案件中，如何確定是否屬於犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情況呢？有什麼影響因素？那麼，江蘇省地區的虛開發票罪案件中，虛開的金額達到多少可以爭取呢？又需要具備哪些情節？
虛開發票罪屬於情節犯，即虛開發票的行為需要達到情節嚴重的程度才會成立犯罪。根據最高人民檢察院、公安部《關於公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）的補充規定》第二條：「虛開刑法第二百零五條規定以外的其他發票,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴：（一）虛開發票一百份以上或者虛開金額累計在四十萬元以上的；（二）雖未達到上述數額標準,但五年內因虛開發票行為受過行政處罰二次以上,又虛開發票的；（三）其他情節嚴重的情形。」因此，對於虛開發票一百份以上的，或者虛開金額累計在四十萬元以上的，屬於情節嚴重，應以虛開發票罪定罪處罰。那麼，對於適用酌定不起訴的虛開發票罪案件，其虛開發票的數額（份數）標準必定超過上述的立案追訴標準。但是，虛開發票數額（份數）在什麼幅度內，檢察院會考慮作出酌定不起訴決定呢？除此之外，還需要具有哪些情節才有不起訴的可能呢？
以下是江蘇省各地檢察機關作出酌定不起訴決定的虛開發票罪案例，以供參考。
1.1.陸某某虛開發票案
1.2.案號：吳中區人民檢察院不起訴決定書（吳檢二部刑不訴[2020]10號）
1.3.案件事實：陸某某以支付增值稅普通發票票面金額3%開票費的方式，多次接受林某某（已判決）提供的增值稅普通發票62 份，涉案發票金額合計人民幣3660279元，其中稅款109808.37元，並將其中增值稅普通發票3份，票面金額合計人民幣260749元予以入帳。
1.4.不起訴理由：本院認為，被不起訴人陸某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一第一款規定的行為。被不起訴人陸某某犯罪後自動投案並如實供述罪行，根據《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規定，系自首，可以從輕或者減輕處罰。被不起訴人陸某某自願如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，願意接受處罰，根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規定，可以從寬處罰。被不起訴人陸某某的犯罪情節輕微，具有自首等從輕或者減輕情節，並且自願認罪認罰，根據《中華人民共和國刑法》第三十七條的規定，不需要判處刑罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對陸某某不起訴。
2.1.糜某某虛開發票案
2.2.案號：江蘇省無錫市梁溪區人民檢察院不起訴決定書（錫梁檢訴刑不訴[2019]52號）
2.3.案件事實：2018年1月，被不起訴人糜某某在沒有真實交易往來情況下，介紹趙某某（另案處理）通過王某某（已判決）從無錫**建材銷售有限公司、無錫**建築材料有限公司虛開增值稅普通發票合計25張，票面金額共計人民幣2460945.24元。
2.4.不起訴理由：本院認為，糜某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一規定的行為，但犯罪情節輕微，具有坦白情節。根據《中華人民共和國刑法》第三十七條的規定，不需要判處刑罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對糜某某不起訴。
3.1.趙某某虛開發票案
3.2.案號：江蘇省揚州市江都區人民檢察院不起訴決定書(揚江檢訴刑不訴[2019]42號)
3.3.案件事實：2012年7月份左右，趙某乙（已判決）為解決承包工程需要發票入帳問題，在得知被不起訴人趙某甲能夠開到發票後，遂讓被不起訴人趙某甲為其虛開建材發票，後被不起訴人趙某甲聯繫姚某某（已判決）購買發票，並根據趙某乙的要求讓姚某某虛開發票3張，合計金額374.675萬元，非法獲利2萬元左右。其中2張合計金額309.225萬元的發票已被作為記帳憑證交給揚州市**建設發展有限公司予以入帳，另1張金額為65.45萬元的發票去向不明。
3.4.不起訴理由：本院認為，趙某甲實施了《中華人民共和國刑法》第二零五條之一第一款規定的行為，但犯罪情節輕微，具有坦白、認罪認罰、無前科劣跡、積極退贓等情節，根據《中華人民共和國刑法》第三十七條的規定，不需要判處刑罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對趙某甲不起訴。
4.1.蘇州某園林建設有限公司虛開發票案
4.2.案號： 江蘇省蘇州市吳江區人民檢察院不起訴決定書（吳江檢刑二刑不訴[2019]39號）
4.3.案件事實：2017年12月至2018年5月期間，被不起訴單位蘇州**園林建設有限公司在沒有真實貨物交易的情況下，以支付開票手續費的方式，讓他人為被不起訴單位虛開增值稅普通發票5份，價稅合計人民幣1929414.00元。
4.4.不起訴理由：本院認為，蘇州**園林建設有限公司實施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一第一款、第二款規定的行為，但犯罪情節輕微，且具有自首情節，根據《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規定，可以免除處罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對蘇州**園林建設有限公司不起訴。
5.1.何某某虛開發票案
5.2.案號：蘇州市姑蘇區人民檢察院不起訴決定書（姑檢訴刑不訴[2019]13號）
5.3.案件事實：2015年4月至2016年2月期間，被不起訴人何某某以支付開票手續費的方式從李某某（另案處理）處取得蘇州紅某某貿易有限公司、蘇州銀某某建材有限公司開給蘇州某電力設備工程公司、江蘇某某聯合工程有限公司等單位的增值稅普通發票34份，金額合計人民幣550餘萬元。
5.4.不起訴理由：本院認為，何某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一規定的行為，但犯罪情節輕微，具有自首情節，根據《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款、第三十七條的規定，不需要判處刑罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對何某某不起訴。
6.1.朱某某虛開發票案
6.2.案號：溧陽市人民檢察院不起訴決定書（溧檢訴刑不訴[2019]7號）
6.3.案件事實：2017年5月至12月，被不起訴人朱某某明知沒有真實交易，經聯繫他人，為紹興**裝飾設計工程有限公司虛開增值稅普通發票共計11張，價稅合計人民幣103.0989萬元。其中4張發票、金額31萬元被紹興**裝飾設計工程有限公司記帳並抵扣稅款。案發後，紹興**裝飾設計工程有限公司已經補繳（涉案4張發票）稅款、罰款及滯納金。
6.4.不起訴理由：本院認為，朱某某實施了《中華人民共和國刑法》二百零五條之一規定的行為，但犯罪情節輕微，具有自首、認罪悔罪、主動補繳稅款情節，根據《中華人民共和國刑法》第三十七條的規定，不需要判處刑罰。依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規定，決定對朱某某不起訴。
從上述六個案例來看，就虛開發票金額方面，低的為103萬元多，高的為550餘萬元，而情節方面，多為具有自首情節，或者認罪悔罪、補繳稅款、坦白等。因此，在辦理虛開發票罪案件時，可以在檢察院審查起訴階段，遞交相應的法律文書，爭取當面與承辦檢察官溝通，結合案件的其他事實爭取檢察院作出不起訴決定。當然，並不是說虛開發票金額在上述期間的，檢察院都會作出不起訴決定，也不是說虛開發票金額超過上述案例的最高值，就不會有不起訴的結果，應結合案件的實際情況，綜合考慮量刑情節，即使虛開發票金額超過上述案例最高值，但綜合地考慮之後仍然屬於犯罪行為情節輕微的，亦會有不起訴的結果。
【關鍵詞】何觀舒律師 虛開增值稅專用發票罪辯護律師 虛開增值稅專用發票罪 稅務犯罪辯護律師 虛開發票罪 不起訴