12月14日，國家市場監管總局依法對阿里巴巴投資收購銀泰商業股權、閱文集團收購新麗傳媒股權、豐巢網絡收購中郵智遞股權等三起未依法申報違法實施經營者集中案作出行政處罰決定，分別處以50萬元（人民幣，下同）罰款。
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此次處罰的三家企業包括阿里巴巴投資、閱文和豐巢網絡，其中阿里巴巴投資是阿里巴巴集團開展投資併購的主要實體，閱文是騰訊的控股子公司，豐巢網絡則是順豐的關聯公司。
上述三項交易都是股權收購，收購完成後阿里巴巴投資、閱文和豐巢網絡分別取得了控制權，涉及了零售、影視發行和快遞服務等行業。
市場監管總局認為，三項交易都構成未依法申報違法實施的經營者集中。參與集中的經營者營業額，明顯達到了經營者集中申報的申報標準。但在集中實施前，均未依法進行經營者集中申報。
不過，這三起案件不存在排除、限制競爭效果，因此，市場監管總局沒有要求經營者恢復到集中前的狀態。此外，今年備受關注的虎牙鬥魚合併案也正在反壟斷審查中。
關於阿里、閱文、豐巢的上述併購行為是否違反《反壟斷法》、此次受到處罰後上述併購案是否還會受到監管部門關注以及虎牙鬥魚的合併案是否會因反壟斷審查而停滯等問題，12月14日，時代財經採訪了中國政法大學民商經濟法學院副院長劉繼峰。
劉繼峰指出，阿里、閱文、豐巢被頂格處罰只是針對流程程序違法的處罰，不涉及實質性問題。如果進入反壟斷審查後，有關部門還沒有給出結論，在有效審查期限內，擬合併主體不能進行合併。
此次處罰重點在於流程性違法
時代財經：此次被罰款50萬，阿里、閱文和豐巢到底違反了《反壟斷法》的哪些規定？
劉繼峰：主要涉及到《反壟斷法》的程序性規定——併購的規模達到了相應的標準，企業進行併購的時候就必須要向相關部門申報，如果不申報就會構成程序違法。至於企業申報後併購行為能否被批准，則是另一個問題，要看合併的市場效果和反競爭效果等。但此次處罰並不涉及併購的實質內容。
時代財經：從處罰結果看，監管部門並沒有要求這幾家企業恢復到併購之前的狀態，這是否也說明上述企業在受到處罰後，此事已經基本告一段落，併購也不會受到實質性的影響？
劉繼峰：如果從《反壟斷法》第48條的規定上看，該條中的措施不僅包括流程性的法律條文，也包括實質性處理的法律措施。
當然，如果不涉及反競爭的問題，本次罰款就只是針對流程程序違法的處罰。實質性違法就要進行實質性評價，假設對於被兼併主體實施的合併屬於潛在的競爭者，合併的目的是為了消除潛在的競爭者，那麼則可能做出實質性的處理。
時代財經：實質性的處理包括哪些？
劉繼峰：實質性的處理有很多種，其中包括停止正在進行的併購行為，已完成併購的，還可以退回股權，恢復原狀，除此之外還可以進行營業的剝離等。《反壟斷法》第48條當中的規定是一個比較開放的處理形式。
實質性評判比較複雜，要經過比較細緻的說理，分析這一合併行為對相關市場會有什麼樣的不利影響。所以，今天的處罰僅僅是針對上述企業程序性違法，基於這一事實做出了相應的處罰，至於上述併購是否存在其他更加複雜的問題，需要更多的事實、數據，也要進行細緻分析和評判，才能再做出進一步的認定。
時代財經：像阿里、閱文種大型網際網路公司，法務部門應該相當健全，為什麼也會出現未進行集中申報這類流程性的錯誤？
劉繼峰：企業自身的情況不得而知，但在外部環境上，一直以來，對於網際網路市場，各方都接受了包容謹慎監管的原則，應該說近10年都在延續著這樣的態度。
一些年來，多次出現的涉嫌違法行為，有的以反不正當競爭法來處理，也有一些迄今還沒有一個明確結論。比如說2選1的問題、殺熟的問題，到現在都沒有一個特別明確的指向和定論。可能更多的是希望用時間或者是技術來解決當下出現的問題。
當然，出現的這樣的事件，有關部門，包括法律部門、司法部門沒有給出一個明確的答覆，也由於網際網路不同於傳統經濟，存在著雙邊或多邊市場的特性。現行法律主要是以傳統經濟為基礎制定的，對網際網路行業，現行法律存在很多明顯的挑戰。
拆分策略不適用於中國
時代財經：不論是歐美還是中國，一直有觀點認為拆分這類大型網際網路公司可能會解決壟斷的問題。您認為，拆分大企業這種方法在中國是否適用？
劉繼峰：不是特別可能。2002年微軟涉及到壟斷後，美國各界就有拆分的意向，但最終沒有把微軟拆分掉。因為現在國家的市場的觀念改變了，網際網路巨頭的市場是沒有國界的。
現在的網際網路巨頭，在功能上一定程度代表了所在國家的競爭力和科技實力，營業範圍也不限於本國。換句話來說，如果拆分某一個大型企業，這一國家在某一個行業的競爭力可能就會減弱。所以從國家競爭力這個角度上來說，對於拆分大型網際網路企業一般會比較謹慎，可能性很小。
時代財經：您認為現在是不是一個較為合適的契機，加強對網際網路平臺反壟斷的管理？
劉繼峰：一直以來《反壟斷法》涉及到的都是傳統市場，所以如今面臨的挑戰也是比較大的。但這一個月以來，因為各種事件的發生，有關部門也越來越重視反壟斷行為，特別是在網際網路行業。現在也許到了一個更加審慎使用審慎監管的時候。
網際網路數據的運用確實會帶來壟斷，各個主要經濟體都在不同程度上在關注這一問題。比如就在半個月前，歐盟就因涉嫌壟斷和不正當競爭對亞馬遜做出了處罰，處罰金額最高可能會達到370億美元。
中國網際網路行業發展比較快，創造的產值也比較大，但相比較，中國的相關的案件可能更多觸碰到的是反不正當競爭的法律、法規，真正涉及到網際網路的壟斷的案件很少。比如曾經360和騰訊「二選一」行為，最終也沒有認定是違法，更多是從不正當競爭這個角度來確定的，但實際上不正當競爭和壟斷是兩回事。
2018年至今，主要經濟體的國家和地區都在制定針對網際網路這些超級平臺的壟斷問題的法律法規。比如德國正在進行第十次反壟斷法律的修訂，俄羅斯從2018年就開始制定相關法律，如今已經接近尾聲。中國臨近的國家，韓國和日本都是在2019年開始這一進程，基本上是同步的。 一兩年內，國內有關網際網路的制度很快會構建起來，基本的架構也應該會制定完成。
虎牙鬥魚最好不要往下走合併程序
時代財經：在今天的公告中，市場監管總局也提到今年的虎牙和鬥魚的直播平臺的併購案也在進入到反壟斷調查中。從這兩大直播平臺的業務內容和市場範圍來看，這一合併案是否涉及到了壟斷？
劉繼峰：這件事如果有關部門還沒有給出結論的話，虎牙和鬥魚最好不要往下走合併程序。
如果在直播市場只有虎牙、鬥魚兩家企業，它們之間的合併是否會形成壟斷，問題的核心還是在於整個市場的競爭力會不會下降，產業的創新會不會因此而降低。如果虎牙和鬥魚合併，就意味著直播市場的這兩個巨頭要變成一個人，其中的危險性會加強。
社區團購談壟斷為時尚早
時代財經：最近，不少大型網際網路的平臺都開始布局社區團購業務。有觀點認為，社區團購平臺通過補貼等方式，壓低了商品的價格，損害了很多的經銷商或是個體戶的利益。一旦將傳統零售商擠出市場，社區團購可能會涉及到壟斷行為。
劉繼峰：市場的競爭本來就包括低價競爭，但如果說商品價格低於市面價，甚至長期低於成本價，這一現象就可能會引起關注，因為這種經營行為已經變得不正常，開始採用極端化的手段來競爭了。
但是這個問題的分析需要結合比較複雜的要素，包括市場的結構、主體的數量、單個主體的規模和進入市場的難易程度等，最終才能做出結論。
時代財經：有人預測，社區團購可能在未來會奪走傳統的個體戶和線下超市的生意，然後甚至將後者擠出市場，自此形成一家獨大的局面。如果這種情況真的發生，會不會形成壟斷？
劉繼峰：如果真的出現這樣的狀況，會涉嫌違反反壟斷法。已經達到這種程度，或者在還沒有達到這種程度的時候，有關部門可能就要進行查處了。
當然，這樣情況出現，恐怕不會在短時間內發生。同時，也是以傳統的市場觀念為基礎得出的結論。換個角度來看的話，這也許是一個產業結構調整的過程，相當於市場已經完全進入了數位化的時代，若如此，這種行為也不一定構成違法。
（責任編輯：李顯傑 ）