原創：@AnoumiE
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民訴背誦考點匯總
民事訴訟與民事訴訟法
1.民事訴訟：平等主體對抗，法院居中裁判，解決民事權利義務糾紛。
2.當事人的私權利處分權 VS 國家審判權
3.
①訴訟程序：一審，二審，再審
②非訟程序：除選民資格以外的特別程序，督促程序，公示催告程序
③選民資格：不是訴訟程序也不是非訟程序，涉及政治權利
訴的基本理論
1.訴的要素
*訴訟標的：法律關係
① 訴訟標的≠訴訟請求
② 基於一個訴訟標的可以有多種訴訟請求，訴訟請求的不同導致訴的性質不同。
2.訴的分類：看原告的訴訟請求！
① 確認之訴 VS 形成之訴（變更之訴）→法律關係有爭議 VS 無爭議
② 形成之訴：既存的法律關係的客體，主體，內容，任何一個發生改變都是形成之訴
3.反訴：獨立於本訴
① 反訴≠反駁
② 本訴和反訴有牽連關係，但不要求基於同一法律關係
③ 反訴在一審法庭辯論終結前提出
④ 二審可以提出反訴，但應當先調解，調解不成，告知另行起訴，保護上訴權，向受理本訴的法院提起反訴。
基本原則與基本制度
【基本原則】
1.平等：① 相同 ② 相對應
2.同等、對等： for 外國人
3.辯論原則：所有訴訟程序都可以辯論，非訟程序不辯論
4.處分原則：注意要在法律規定範圍內行使權利
5.誠實信用：貫穿民訴全過程，約束所有參與民事訴訟的主體（當事人，其他訴訟參與人，法院）
6.檢察監督：監督公權力，法院及其工作人員行使審判權和執行權
7.支持起訴：支持受害人，受害人以受害人名義起訴
【基本制度】
1.合議制
① 合議制：訴訟程序＆選民資格、重大疑難案件的特別程序
② 獨任制：其他特別程序，簡易程序（一審＆基層），督促程序，公示催告程序
③ 人民陪審員：一審的訴訟程序
2.迴避制度
① 審勘執書翻鑑
② 為什麼迴避？
③ 誰決定？臺上→院長/臺下→審判長/院長→審委會
*證人的迴避誰決定？證人不用迴避
④ 申請迴避的程序：
在案件開始審理時提出，開始審理後才想迴避，可以在法庭辯論終結前提出。
此時被迴避人員要暫停工作（需要採取緊急措施的除外），等待決定。
決定需要迴避，馬上走人，但不用重新審理，繼續審即可。
決定不用迴避，被迴避人員回來，繼續審，但申請人很不爽，可以複議一次，複議期間，被迴避人員不停止工作。
3.公開審判制度
① 法定不公開 ② 申請不公開
*審判時不滿 18 歲：民訴公開，刑訴不公開
4.兩審終審制度→有例外
主管與管轄
【一】原則
① 管轄權恆定原則：起訴時
② 專門管轄原則：雙方均為軍人的民事案件，軍事法院管轄
【二】級別管轄
（1）中院：重大涉外，本轄區重大影響，最高法確定的由中院管轄的（① 海事海商， ② 知產，③ 公益訴訟，④ 除國內仲裁的保全和國內仲裁的證據保全以外的仲裁，基層法院即可
*知產案件可由 3 種法院管轄
（2）最高法
① 全國重大形響
② 有且僅有最高法有權管轄認為應當由本院審理的案件
*基層和高法的不用背
【三】地域管轄
（一）一般地域管轄
（1）原告就被告：雙方都特殊
（2）★被告就原告：被告一方特殊（這種也是一般地域管轄！！）
* 2 個身份關係的案件，必須被告就原告；2個既可以被告就原告，也可以原告就被告
（二）特殊地域管轄
（1）合同糾紛：
→先看有無專屬管轄
→沒有再看有無協議管轄，協議管轄必須書面，注意不能違背級別和專屬管轄的規定，你們覺得哪方便就在哪
→都沒有，法定管轄，先拿下被告住所地，再看有沒有實際履行。
沒有履行，約定履行地又不在任何一方住所地的，被告住所地；
履行了，約定住所地＋被告住所地
（2）專屬管轄
1.一般專屬管轄：
① 不動產：不動產所在地
物權糾紛＆ 4 合同（農村，租賃，建設，政策性房屋）
② 港口作業：港口所在地
③ 遺產：死亡時住所地、主要遺產所在地
2.涉外專屬管轄
*中國甲公司與日本乙公司合資了丙公司，甲乙 2 公司的糾紛適用涉外專屬管轄，由中國法院管轄
（3）協議管轄
*只有合同＆其他財產權益糾紛可以協議管轄，必須書面協議。
5 地：合同履行地，合同籤訂地，原告住所地，被告住所地，標的物所在地
（4）侵權：侵權行為地（發生地＆結婚地）or 被告住所地
（5）公司訴訟：公司住所地（股東太多太分散）
（6）保險糾紛：被告住所地，標的物所在地
① 保險標的是運輸工具 or 運輸的貨物： 3＋被告住所地
② 人身保險：被保險人住所地＋被告住所地
（7）海難救助，共同海損：沒有被告住所地
【四】共同管轄，選擇管轄
都有管轄權，找一個起訴。
去了多個法院起訴，最先立案（不是受理）的法院有管轄權。→ 無法移送，因為有管轄權，移送了也不能退回不能再次移送，真滴不歸我管啊！ ! ！報請上級法院指定管轄
【五】裁定管轄，管轄權異議
（1）移送管轄 VS 管轄權轉移
同級＆上下級 VS 上下級
糾錯 VS 級別管轄的變通
（2）移送管轄 VS 管轄權異議
移送管轄：答辯期間屆滿後未應訴答辯，法院發現有錯，自己移送以糾錯。
管轄權異議：在提交答辯狀期間，當事人自己申請換法院。
若當事人未提出管轄權異議，應訴答辯了，不管法院以前有沒有管轄權，反正它現在就get了所有權！此為應訴管轄
1.移送管轄：糾錯！糾錯！糾錯！
所以有管轄權的不能移送！
2.指定管轄
報請上級法院指定管轄
管轄權有爭議，協商無法解決，層報共同的上級法院 。
3.管轄權轉移：能上能下
① 下→上：下經上同意後轉移
上認為該自己審，裁定轉移
② 上→下：確有必要＋應當報請自己的上級批淮
4.管轄權異議
① 只有當事人可申請，有獨三無獨三均不可申請
② 對管轄權異議的裁定不服，可以上訴3 種可以上訴的裁定之一
③ 管轄權異議裁定作出前，原告申請撤回起訴，法院準予撤回的，不再審查管轄權異議，並在裁定書中一併寫明。
④ 提出管轄權異議，裁定駁回其異議，不服上訴（注意這裡是管轄權異議進入二審），此時原告申請撤訴：二審法院對管轄權異議不再審查；但原審案件仍在一審，仍由一審法院準予撤訴。
當事人
【訴訟權利能力】，【訴訟行為能力】，【當事人適格】，【常考的適格當事人】，【其他問題：當事人變更，當事人恆定主義】
★1.訴訟權利能力 VS 當事人適格
① 抽象 VS 具體
② 有訴訟權利能力是成為適格當事人的前提
2.合夥企業 VS 個人合夥
① 已依法登記並領取營業執照 VS 未
② 告合夥企業 VS 告全體合伙人
【一】訴訟權利能力
1.自然人：精神病也有訴訟權利能力，可以以自己的名義起訴，只是無訴訟行為能力
2.法人：終於終止註銷即終止
3.一些符合條件的組織：依法登記（設立）並領取營業執照的
① 合夥企業、個人獨資企業、外資企業；
② 分公司（分支機構）；
③ 金觸機構 or 非金融機構的分支機構（太多了！總公司所在地法院忙不過來）
*當事人變更：
① 自然人死亡，繼承人繼承，但有人身專屬性的除外
② 法人，組織合併分立：合併分立後的法人組織承擔
【二】訴訟行為能力
親自參加訴訟，行使權利承擔義務。
（1）法人＆組織：同時
（2）自然人：
① 無限人：無
② 完人：有
③ 未滿 18 歲的人無訴訟行為能力（已滿 16 不滿 18 以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完人，有訴訟行為能力）
【三】 當事人適格
判斷是不是適格當事人的標準： 1 原則， 2 例外
① 原則：民事法律關係的雙方當事人
② 例外 1：確認之訴中，對訴訟標的有確認利益的人（常見於消極的確認之訴中）
③ 例外 2：根據當事人的意思 or 法律規定→以他們自己的名義
（例：失蹤人的財產代管人，遺產管理人 etc)
【四】常考的適格當事人
1.個體工商戶（開小商店etc)：
→先找字號
→沒字號，找經營者：① 一致，告！② 不一致，實際的和登記的是共同訴訟人
2.個人合夥
3.無限人致他人損：無限人及其監護人都是被告！（★無限人的監護人此時不是法代！)
VS 無限人被他人損：無限人是原告，此時他的監護人是【法代】
4.村委會＆有獨立財產的村民小組是適格當事人
5.以掛靠形式從事民事活動的，當事人請求由掛靠人和被掛靠人擔責的， 2 人為共同訴訟人
6.★法人 or 組織的工作人員執行工作任務致他人損，法人 or 組織是適格當事人；
7.企業法人解散的：
① 註銷前，法人是適格當事人
② 依法註銷後，債權債務消滅，想告也告不了
③ 未清算就註銷了，是在逃債，我們不答應，此時股東，發起人，出資人是當事人
8.提供勞務一方因勞務致他人損，接受勞務一方是被告
9.勞務派遣的，被派遣的人因工作致他人損，接受勞務派遣的用工單位是當事人；當事人主張勞務派遣單位擔責的，勞務派遣單位是共同被告。
10.連帶保證，想告誰告誰
11.一般保證
① 僅起訴債務人，債務人是被告
② 僅起訴保證人，法院應當將債務人列為共同被告
③ 都起訴了， 2 人是共同被告，但要在判決書中明確執行順序，執行債務人的財產，不夠的找保證人，以保障一般保證人的先訴抗辯權
12.侵害死者的遺體，姓名，肖像，名譽etc ，死者近親屬是當事人，注意這裡近親屬有順位：
① 順位：父母，配偶，子女
② 順位：其他
未完待續，敬請關注下篇