個案分析:臺商到大陸辦企業如何註冊登記

導視：同樣是承包經營高爾夫球場，為何前後兩次情況回異?前後兩次投資，主人翁今日有何感慨?請看今天的《臺胞法律服務百問》節目《臺商到大陸辦企業如何註冊登記》。

 

主持人：觀眾朋友，大家好!歡迎收看《海峽兩岸》節目，在今天的《臺胞法律服務百問》節目中，我們將向您介紹來大陸投資的臺灣廖美春女士涉及的一樁承包合同糾紛案。此案於1998年通過汕頭市仲裁委員會仲裁，得到圓滿解決。廖女士本人因此也看好大陸投資環境，前不久又在當地進行了投資。請看記者的報導：

 

解說：1997年，廖女士剛到廣東汕頭承包興建高爾夫球場寸，就碰到了這樣的問題：由於對大陸的投資法規、申辦程序一無所知，廖女士也沒有主動去了解情況，也沒有到政府相關部門進行諮詢，只是向她的一位朋友簡單了解後，就決定全權委託他辦理相關手續。承包了一家汕頭的高爾夫球練習場。

 

臺胞廖美春同期聲：認識的這個朋友呢，他告訴我們所有的這個，就是申辦的程序是非常複雜的，而且沒有當地的人來辦理的話是很困難的。所以，我們讓他來辦理整個程序。

 

解說：就這樣，廖女士與汕頭現代綠化有限公司籤訂了承包經營合同。合同上寫明，發包方是汕頭市現代綠化有限公司，法定代表人張敬順；承包方是好時光高爾夫有限公司，法定代表人廖美春：這份看起來完備、合法的承包合同，實際情況卻是這樣的，承包方的好時光高爾夫有限公司是在境外註冊成立的公司，與大陸現代綠化有限公司籤訂企業承包經營合同時，未報請有關部門批准，而所約定的被承包企業「汕頭市現代高爾夫練習場」還沒有註冊。資金投入以後，現代高爾夫練習場當然不能正式營業。於是，廖女士在1998年的3月，委託律師向汕頭市仲裁委員會提出仲裁申請。接到廖女士的仲裁申請後，汕頭市仲裁委員會很快受理了這起承包經營合同糾紛案。記者採訪了這起案件的仲裁員。

 

汕頭仲裁委員會仲裁員陳應光同期聲：這份承包經營合同協議書是無效的。無效的主要的理由就是，當時他發包的時候，這綠化公司——內地的這個公司發包的時候，企業還沒有依法進行工商登記，還沒有成立，工商局還沒有批准。所以呢，他們就把這個企業發包出去，所以這本身就違反了有關的法律規定。臺商這一方呢，她本來應該了解這個企業究竟有沒有存在。這個應該有責去了解一下，但是呢，就憑他一方的陳述，就把這個合同跟他籤訂了，還付了好多款項給他，所以造成這個糾紛呢，她負有一定責任。

 

汕頭市仲裁委根據《中華人民共和國仲裁法》第五十一條、《中華人民共和國涉外經濟合同法》第七條第二款「中華人民共和國法律、行政法規規定應當由國家批准的合同，獲得批准時，方為合同成立」，第九條第一款「違反中華人民共和國法律或者社會利益的合同無效」，於1998年4月13日作出仲裁裁決書：一、申請人好時光高爾夫有限公司與被申請人汕頭市綠化有限公司籤訂的《高爾夫練習場承包經營協議書》無效。二、申請人在泰山路金鋒園好時光高爾夫球練習場地上投資興建的所有建築物及練球的設備、配套設施由申請人負責處理。三、被申請人付還申請人人民幣538376元。

 

主持人：那麼，剛才看了這個節目，我們覺得案情比較複雜，能不能給我們再作一些具體的分析呢?

 

中國政法大學副教授蘭蘭：從他們的關係看，我認為大概是這麼一回事。這裡面實際上涉及到兩個問題，一個呢，就是作為大陸一方的汕頭現代綠化公司和臺灣廖女士她所屬的好時光高爾夫有限公司合作經營這個現代高爾夫練習場，作為一個合作企業來承辦，臺商和大陸建立合作經營企業。按照這個程序，就應該根據有關的合作經營法的程序來辦理。這個案例來看，她就沒有做到位。也就是說，沒有符合法律規定。因為從案情來看，高爾夫練習場沒有經營註冊。這是第一個問題。第二個問題，應該是高爾夫球場委託臺商承包經營，這是一個承包經營合同或者說委託經營合同。按照我們的法律規定，合作企業它是可以委託合作雙方的甲方或者乙方管理，也可以委託第三方管理。這裡實際上委託了臺商這一方管理，就籤了承包經營合同。按照我們的規定臺商來管理合作企業，他必須要在大陸進行批准和註冊。但是在這裡來看，這一步也沒有做到位。所以說最後就導致了承包經營合同無效。

 

主持人：那麼按照大陸頒布的《臺灣同胞保護法實施細則》對於保護臺胞到大陸投資有哪些相關規定?

 

蘭蘭：在這個法律裡面，對於臺胞在大陸投資，他的資金、利潤，他的合法權益，都做出了全盤規定。尤其是《實施細則》規定得很詳細的。臺灣同胞到大陸投資，應該說具備了比較完善的法律保護機制。

 

主持人：簡而言之，能否再給我們介紹一下臺商辦理這個手續，他到底要經過哪幾個環節?

 

蘭蘭：簡而言之，臺商要到大陸來投資，所舉辦的企業，如果他是獨資企業，就由臺商自己，或他在大陸的親友以及其他的代理人來申請，由審批機關進行批准，再辦理工商註冊就可以了。臺灣同胞和大陸的合資合作項目就涉及到這樣幾個程序。首先是大陸方的立項，由大陸主管部門對立項項目進行批准。這是第一個；第二個程序應該是大陸方和臺商籤訂合作或者是合資的合同以及制定合作或者合資企業的章程；第三步程序呢，應該是由大陸方的合作夥伴、合作者持所有的這些文件，包括項目申請、可行性研究報告以及雙方籤訂的合同、合作企業雙方的董事成員的名單等等，這一系列文件向審批機構提出申請。審批機構自接到申請書之日起在45天之內做出批准或不批准的決定。這是第三步程序；第四步，如果審批機構給予批准以後，這個申請者就應該在1個月之內持審批機構的批准文件到工商部門去進行註冊登記。這樣的企業才能是合法成立的。當然，實際上，我們還有一步程序就是工商部門註冊完了以後，還要到稅務部門進行稅務登記。這樣才能進行正式的經營運作，這是一般的臺灣同胞到大陸來進行投資的運作程序。如果說在合作企業中你還要採用委託臺商管理或者是其他的海外企業來管理的話，那麼就還涉及到對承包經營管理合同的進一步審批，持承包經營管理合同、這個臺商的經營許可證、原來在臺灣方面或者在海外的註冊經營的企業證明等向大陸的原審批機關進行他們的承包經營、審批。包括臺商這一方的資信證明和承包經營合同的合法性。

 

主持人：由於失誤，導致廖女士投資落空。經過吸取教訓之後，廖女士體會到僅僅靠朋友關係或用傳統思維意識做事是無法搞好投資的。要想投資好，必須通過合理、正當的法律渠道未作保障。前不久，廖女士又在當地進行了新的投資。

 

廖美春女士又在1999年承包經營了廣東省大洋高爾夫球場，總面積為25000畝。廖女士向記者介紹球場獨具特色的景點和場地設施。

 

廖美舂同期聲：前幾天，我們球場員工他們結婚，我們就用球車，貼上這個喜字，把它布置得非常漂亮，來做新娘車。

 

解說：經營高爾夫球場是廖女士在臺灣的老本行。到祖國大陸投資，發展高爾夫球事業是廖女士長久以來的心願-投資高爾夫球場是屬於特種行業投資，需要當地文化、公安等部門批准才能進行。當記者間起廖女土在辦理第二次投資都經過了哪些程序時，廖女士告訴記者。

 

廖美春同期聲：對於我們來講呢，很急著去投資。但是在法規方面，我們並不清楚、所以呢，我們就通過朋友，所以導致整個事件就出現這種矛盾；那一次呢，我們是通過非常正規的程序，也請了臺辦。然後呢，到了公安局去做了整個協議的鑑定。我想將來的這個投資，大家都是滿腔熱血來到這裡啊，如果說找正規的途徑的話呢，應該是很簡單的。

 

主持人：廖女士又進行了重新的投資，那麼投資的情況也不錯。她是通過怎樣的法律法規未進行新一輪投資的呢?

 

蘭蘭：她新的一輪投資，據了解也是通過大陸的律師來進行操作的。所以說，她這一次做的應該就是比較符合法律的規定，按照我們的《臺胞投資保護法》的規定，臺胞到大陸宋投資可以設定多種形式的投資方式。臺商到大陸來投資，一般來說他不管採取哪一種投資形式，都要了解法律、了解合作夥伴。

 

主持人：從廖女士經歷的這場糾紛，我們應該得出這樣的結論：不要輕信別人，而是應該相信法律。

 

蘭蘭：對。就這個案子來看，前期的審批就沒有批下來，當然就沒有工商部門的註冊登記：就沒有發包資格，合同就無效，因為主體就無效。

 

主持人：蘭老師，您認為臺商籤訂承包合同的時候，應該注意哪些問題?

 

蘭蘭：籤訂了承包經營管理合同以後，要對資信狀況進行審批。經過審批以後，由審批機關在1個月之內，頒發工程承包登記證、那麼擁有這個工程承包登記證以後，那麼他可以持工程承包登記證。再到工商部門去辦理註冊登記，這樣的話他整個經營管理全套手續才完成了。

 

主持人：大陸對臺胞到大陸投資娛樂業有什麼樣的具體的規定?

 

蘭蘭：對於娛樂業的投資，從總的方面說，沒有更多的限制。隨著我國加人WTO以後，我們要對外開放服務貿易。娛樂業也是屬於服務貿易的一個方面。只要不是做違法的，比如大陸不允許賭博、色情，除了這些以外，不違反社會公共利益的，一般的娛樂業都是可以進行投資的。

 

主持人：感謝蘭老師光臨演播室，為我們做了詳細的講解。如果您還有不清楚的地方，請繼續撥打我們的熱線電話。廖女士吸取了兩年前的教訓，依照法律程序承包經營了大洋高爾夫球場，現在經營狀況良好。從廖女士前後兩次承包經營高爾夫球場可以看出，在籤訂承包合同前，一定要到相關部門註冊登記，承包行為一定要按照法律規定辦理，才能避免日後產生糾紛。感謝您收看《海峽兩岸》節目，明天再見。(羅怡)

 

中央電視臺《海峽兩岸》節目選編（2001年2月12日播出）

 

    來源：華夏經緯網

 

 

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