近段時間，有關競業協議和跳槽的話題再次在科技界掀起風波。聯想原副總裁常程跳槽小米被裁定違反競業限制，遭原公司起訴索賠違約金525萬元；為應對禁令期間友商的挖角，華為終端開始密集和員工籤署競業協議……MFUEETC-電子工程專輯
所謂競業限制，最早來自中世紀的英格蘭，源於英語Non-compete Clause（不競爭條款）。中國有句老話，「教會徒弟，餓死師傅」，這在當時的英格蘭也適用，手工業師傅要教會徒弟一門手藝，需要花費大量的時間精力，徒弟為了回報師傅，必須承諾提供數年的無償勞動。但現實往往很殘酷，學會了本事的徒弟往往自立門戶，與師傅在同一個行業展開競爭，這也是不競爭條款（競業限制）誕生的原因。MFUEETC-電子工程專輯
不過，在之後很長一段時間內，英國的法律對不競爭條款是持反對態度的，因為他們認為這是對行業的不當限制。到了1621年，英國司法的態度才有所鬆動，1711年最終肯定了不競爭條款的可執行性。MFUEETC-電子工程專輯
現代競業限制協議，起源於《公司法》中董事、經理的競業禁止制度。主要是為了防止高層管理人員利用特殊地位損害公司利益，世界上主要經濟體在在法律中都有類似的規定。隨著經濟全球化和科技企業對智慧財產權的日益重視，競業限制已經獲得中國法律的認可，並被不少企業用於普通涉密員工的管理，協議規定：MFUEETC-電子工程專輯
用人單位可以在勞動合同或者保密協議中，對負有保密義務的勞動者約定競業限制條款，在解除或者終止勞動合同後，負有競業限制義務的人員不得到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關係的其他用人單位，或者自開業生產或者經營同類產品、從事同類業務。MFUEETC-電子工程專輯
回到常程這件事上，2019年12月31日，聯想中國區發布公告宣布聯想手機掌門人常程離職，原因是「家庭因素」。MFUEETC-電子工程專輯
聯想中國區表示，「常程長期奮鬥在競爭激烈的手機一線，承受了巨大的業務壓力，家庭聚少離多，基於個人身體健康和希望更多精力照顧家庭的原因，常程近期提出離職。公司感謝他的巨大付出，他仍將作為聯想移動的顧問繼續為聯想移動業務作出貢獻。」MFUEETC-電子工程專輯
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常程也在微博發表感謝信，稱「19年成長在聯想，感悟、感謝、感恩」、「Everything you love is very likely to be lost but in the end, love will return in a different WAY」。MFUEETC-電子工程專輯
誰知兩天後（2020年1月2日），雷軍就發布微博，正式宣布剛從聯想離職的常程入職小米，擔任小米集團副總裁，負責手機產品規劃。堪稱「無縫銜接」式跳槽。MFUEETC-電子工程專輯
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同一天（1月2日），聯想集團發言人表示，公司與所有高管均籤有競業禁止條款，如確有違約，公司將在法律框架內尋求問題的妥善解決，共同營造尊重契約精神的人才流動空間。針對聯想發布的聲明，小米集團當時力挺常程稱：「沒有競業條款，競業補償沒拿」。MFUEETC-電子工程專輯
在競業限制的適用對象上，《勞動合同法》明確限定以下這三類人適用於競業限制：MFUEETC-電子工程專輯
1）用人單位的高級管理人員，MFUEETC-電子工程專輯
2）高級技術人員；MFUEETC-電子工程專輯
3）其他負有保密義務的人員；MFUEETC-電子工程專輯
在高科技、網際網路、金融等行業的公司中，競業協議早已濫用，管你是初級程式設計師還是高級工程師，幾乎入職時全員籤署。MFUEETC-電子工程專輯
常程離開時在聯想已經任職19年，先後負責聯想桌上型電腦、筆記本電腦和智慧型手機的研發工作；2015年，常程出任ZUK品牌的CEO；2018年，聯想手機品牌回歸，常程被任命為聯想移動中國區業務負責人。按理說做到常程這個級別，肯定會籤署類似「保密協議」或「競業協議」的法律文件，至於離職時是否要對其啟動競業限制，主動權完全在聯想手中。MFUEETC-電子工程專輯
給離職者一定金錢補償，讓其在解除勞工合同後不得到與本單位有競爭關係的公司就職，或自己創業與原公司競爭，這個協議規定的時間一般不長於2年。在離職時支付多少補償金，《勞動合同法》只規定了 「在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償」，一般支付標準和具體金額由公司自己決定，司法解釋是：MFUEETC-電子工程專輯
按月支付的競業協議補償金額 = 勞動合同解除或終止前十二個月平均工資 * 30%到60%MFUEETC-電子工程專輯
相當於2年內每個月仍可以拿到30%-60%的工資，當然獲得這筆錢的前提是確實履行了競業限制義務，沒有去競爭對手公司上班。如果單位不支付經濟補償，競業限制就失去了法律約束力，勞動者就不用再遵守競業限制，可以自由擇業。MFUEETC-電子工程專輯
從下文的裁決結果中可知，聯想已將2020年1月的補償金72955.85元支付給了常程（即使按照月平均收入60%算，原月收入也高達12萬，按30%計算則翻倍），相當於啟動了競業限制，但常程還是選擇加入小米公司。MFUEETC-電子工程專輯
2020年6月，聯想集團開始就常程違法競業限制一事提起仲裁，雙方在是否有籤訂過競業協議上展開了辯論。聯想方面表示，公司與所有高管均籤有競業禁止條款，常程則堅稱競業協議不是本人籤署。MFUEETC-電子工程專輯
9月17日，經仲裁委員會指派，法大法庭科學技術鑑定研究所已對常程2017年7月24日籤署的《聯想限制性協議》進行鑑定，鑑定結論顯示確係常程本人籤字。MFUEETC-電子工程專輯
10月9日，北京市海澱區勞動人事爭議仲裁委員會作出裁決，結果主要內容包括：MFUEETC-電子工程專輯
1、常程繼續履行競業限制義務；MFUEETC-電子工程專輯
2、常程於本裁決書生效之日起十日內，支付聯想移動通信進出口（武漢）有限公司違反競業限制義務違約金五百二十五萬二千八百二十一元零九分；MFUEETC-電子工程專輯
3、常程於本裁決書生效之日起十日內，返還聯想移動通信進出口（武漢）有限公司2020年1月競業限制補償金七萬二千九百五十五元八角五分（稅前）；MFUEETC-電子工程專輯
4、駁回聯想移動通信進出口（武漢）有限公司的其他仲裁請求。MFUEETC-電子工程專輯
聯想方面表示對該裁決結果表示歡迎並深受鼓舞，認為「該裁決所彰顯的法治與契約精神，將能夠在新時代社會主義市場經濟體制的加快完善中發揚光大，更好地保護人才的合法合理流動，保護市場公正與公平競爭。」MFUEETC-電子工程專輯
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對此，常程表示仲裁結果並不意味著事件的最後解決，隨後委託中倫文德律師事務所針對上述裁決書向法院提起訴訟，上述裁決書依法未生效。聯想則稱，對最後判決結果充滿樂觀，相信法律會給出公正的評判。MFUEETC-電子工程專輯
如果勞動裁決生效，後果是什麼？MFUEETC-電子工程專輯
根據《最高人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十條規定，勞動者違反競業限制約定，向用人單位支付違約金後，用人單位要求勞動者按照約定繼續履行競業限制義務的，人民法院應予支持，即剩餘期限內的競業限制義務不因勞動者給付違約金而免除。MFUEETC-電子工程專輯
也就是說一旦到了勞動裁決執行這一步，常程將在與聯想的競業期內，不得擔任小米集團高管。但目前常程正通過起訴的策略拖延時間，一審二審下來可能需要一年多的時間，所以無論最後勝敗如何，至少在訴訟期內可以繼續留任小米。MFUEETC-電子工程專輯
同時按照法律規定，用人單位與勞動者的競業限制最長不得超過兩年。常程從聯想離職至今已有近一年，光是勞動裁決就已花費大半年時間，如今常程再提起訴訟，等到訴訟結束，或已超過雙方的競業限制期。MFUEETC-電子工程專輯
但有接近聯想集團的人士透露，目前聯想集團正在申請競業協議的延期，如果申請成功，其與常程的競業期將延長一年。不過法律界人士認為，這類案子中要求繼續履行競業限制業務的一般只是走形式，真正目的是通過高額違約金，以儆效尤。MFUEETC-電子工程專輯
除了違約金，違反競業協議後員工可能還需要承擔一定的賠償，包括以商業秘密被侵害遭受的實際損失作為賠償額、以違約人違反約定所獲得的全部收益作為賠償額、以被擅自公開的商業秘密的全部價值作為賠償額。不過原告舉證很難，因為對具體產品和技術以外的資源很難量化。MFUEETC-電子工程專輯
這些都是個人層面的，那僱用了常程的小米，是否有連帶責任呢？MFUEETC-電子工程專輯
有律師指出，考慮到小米與聯想之間的競爭關係，聯想有權依據2019年4月最新修訂的《反不正當競爭法》（以下簡稱「競爭法」）和最高法院司法解釋，針對小米及常程同時提起侵犯商業秘密相關的訴訟。MFUEETC-電子工程專輯
之前員工在竊取商業機密時，如果行為隱蔽則原告舉證難度較大，在新的最新《競爭法》中，大大減輕了權利人（原告）的舉證責任：MFUEETC-電子工程專輯
據新增第三十二條規定，商業秘密權利人提供初步證據合理表明商業秘密被侵犯，且初步證明後，涉嫌侵權人應當證明其不存在侵犯商業秘密的行為。MFUEETC-電子工程專輯
也就是說，舉證責任相應部分轉移給了被告，被告必須證明自己沒有原告所說的竊密行為。MFUEETC-電子工程專輯
現如今的科技公司在人才招聘時，無論是社招、校招或是從同行挖角，都存在一定的風險。尤其是從競爭對手處挖人時，應當有人員篩查和風險評估過程，了解該人員在原公司的勞動關係及相關背景，附加上一份註明「未籤訂保密協議，遵從擇業自由」描述的離職證明，否則搞不好就連帶成了被告。MFUEETC-電子工程專輯
不知者不罪在這個情況下不能成為藉口了，因為不少企業對員工採取嚴格的競業限制協議的同時，卻在招聘上違反這一協議，花招百出。例如通過「顧問」等不將人才列入正式員工的方式，讓員工履職，並支付高額「顧問費」；還有企業通過第三方勞務派遣等途徑，規避直接僱傭的法律風險，在競業限制期過後，再將對方招聘為正式員工。MFUEETC-電子工程專輯
至於那些沒避過去的跳槽員工，確認違反競業協議後可能承擔刑事責任面臨牢獄之災，還可能涉及相當的經濟賠償。招聘方如果被證實惡意實施侵犯商業秘密行為，情節嚴重的，可以在按照下述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額：MFUEETC-電子工程專輯
根據修訂後的《競爭法》第十七條規定，因不正當競爭行為受到損害的經營者的賠償數額，按照其因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。MFUEETC-電子工程專輯
也就是說，如果聯想起訴小米，並且法院認定小米是惡意將常程挖到公司從而侵犯了其商業秘密，那麼最高可申請追索常程在任小米期間侵權所得的五倍賠償。MFUEETC-電子工程專輯
半導體行業歷史上最著名的，涉及到競業禁止的是大家耳熟能詳的「八叛徒（The Traitorous Eight）」事件。在這件事上，充分體現了矽谷對於叛逆和對叛逆的寬容，這也是曾擔任谷歌（Google）和騰訊高管的吳軍在其撰寫的《矽谷之謎》一書中描述的——矽谷成功的第一個秘訣。MFUEETC-電子工程專輯
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(圖自：Stanford Libraries)MFUEETC-電子工程專輯
1955年，時年45歲的電晶體發明者威廉•肖克利(William Shockley)博士決定離開貝爾實驗室（Bell Labs），回家鄉創業做老闆。1956年，他在加利福尼亞州聖克拉拉建立了自己的公司肖克利實驗室（Shockley Labs），並開始招兵買馬。MFUEETC-電子工程專輯
很快，崇拜「電晶體之父」的年輕科學家們就紛紛加入，其中8大門徒的名字被後來人牢牢記住，他們是： 羅伯特·諾伊斯（Robert Noyce）、戈登·摩爾（Gordon Moore）、布蘭克（Julius Blank）、克萊爾（Eugene Kleiner）、赫爾尼（Jean Hoerni）、拉斯特（Jay Last）、羅伯茨（Sheldon Roberts）和格裡尼克（Victor Grinich）。MFUEETC-電子工程專輯
他們的特點是都不滿30歲，極具才華，都處於人生中創造力的爆發期，最重要的是都崇拜肖克利。MFUEETC-電子工程專輯
但作為科學家的肖克利不善經營，也缺乏商業遠見，長期以「導師」自居的他「大家長」思想嚴重。在1956年底獲得了諾貝爾物理學獎後，他被到處邀請去做演講，對公司業務越來越隨意，專橫獨裁的他還得罪了很多朋友和員工。MFUEETC-電子工程專輯
不到一年，這些年輕人就受不了公司氛圍，集體「 叛變」。MFUEETC-電子工程專輯
1957年9月18日，8個人向肖克利遞交了辭呈，肖克利怒稱他們是「八叛徒」，這一天後來被《紐約時報》評選為人類歷史上10個最重要的日子之一。MFUEETC-電子工程專輯
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(圖自：wikipedia)MFUEETC-電子工程專輯
「八叛徒」離開後，很快就在「風險投資業之父」亞瑟·洛克（Arthur Rock）、科伊爾和費爾柴爾德（Fairchild）家族那裡獲得了一筆138萬美元的風險投資，成立了仙童半導體（Fairchild Semiconductor）公司。作為回報條件，費爾柴爾德擁有對仙童的決策權，並有權在8年內以300萬美金收購所有股份，這為後面「八叛徒」陸續叛逃又埋下了伏筆。MFUEETC-電子工程專輯
成立仙童後的第一件事，就是把之前被肖克利否認的集成電路做了出來，從這點上看，倒是沒有和原公司直接競爭。隨後市場反響大好，一舉拿下IBM的大訂單（費爾柴爾德同時也是IBM最大的個人股東），投資人見此情勢便回購了仙童八位創始人的股份。MFUEETC-電子工程專輯
這種做法嚴重挫傷了八個人的工作積極性，於是他們將「叛逆」精神延續，與同事和下屬先後離開仙童，創造出National Semiconductor、Amelco（後來的Teledyne）、AMD以及英特爾（Intel）等多家知名半導體公司，以及KPCB（凱鵬華盈）這樣世界一流的風投公司。MFUEETC-電子工程專輯
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由仙童衍生出來的大大小小公司的關係圖MFUEETC-電子工程專輯
這種「叛逆」或者說「叛徒」精神在舊金山蔓延開來，最誇張的時候，灣區半導體企業 90%的高層都在仙童公司工作過，幾乎是後來整個半導體產業的雛形。在1969年矽谷舉辦的一次半導體峰會上，400多名參會者只有24名不是仙童的前員工，老同事們其樂融融歡聚一堂，共話老東家仙童為矽谷帶來的繁榮。MFUEETC-電子工程專輯
灣區在那時候一度被稱為「仙童谷」，直到70年代，由於半導體在主要原料是矽，仙童谷有了更加響亮的名稱——矽谷。後來蘋果聯合創始人史蒂夫·賈伯斯（Steve Jobs）這形容道：「仙童半導體公司就象個成熟了的蒲公英，你一吹它，這種創業精神的種子就隨風四處飄揚了。」MFUEETC-電子工程專輯
而造就這種創業精神的根源，吳軍在書中寫到：「反叛、叛逆或者叛徒，在矽谷並非貶義詞，因為沒有叛逆，就沒有矽谷的半導體產業和後來新的產業，當然就沒有谷歌的崛起。」MFUEETC-電子工程專輯
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提到矽谷，很多人會想到「車庫文化」，幾個沒錢的年輕人在車庫裡創業最後發達了。但真實了解矽谷歷史後，你會發現這其實是個謊言。MFUEETC-電子工程專輯
除了蘋果以外，其他大公司如谷歌、思科（Cisco）、英特爾、甲骨文（Oracle）和雅虎（Yahoo）等公司都是在原僱主處，或所就讀的大學孕育出來的。英特爾是直接拿了原僱主（仙童）的技術創辦公司，谷歌、思科和雅虎則都是利用斯坦福的學校資源（場地、設備和經費）開發初代技術，斯坦福甚至擁有他們的專利，但後來史丹福大學在這些企業中僅佔很小的股份或完全不佔股。讓教授拿職務發明去開公司，其他州的大學雖然沒有這麼大度，但也在逐漸接受這種做法，這是對矽谷模式的肯定。MFUEETC-電子工程專輯
可見，大部分偉大的公司都是誕生在巨人肩膀上，這也需要巨人有寬廣的胸懷，不會一巴掌拍死初創公司。MFUEETC-電子工程專輯
造就了矽穀神話的巨人仙童半導體，卻也從八叛徒出走後開始了斷崖式崩塌，終於在2016年9月19日被安森美半導體（On Semiconductor）收購。MFUEETC-電子工程專輯
叛逆精神能夠在矽谷發揚光大，和加州人愛冒險和喜歡嘗試新東西的傳統分不開，他們重視僱員自由流動，更重要的是當地法律對競業禁止的堅決反對，促進了叛逆文化的形成。《加州商業和職業法典》第16600章中規定：「任何合同一旦限制了他人從事合法的職業或貿易之類的行為，都是無效的。」，有的法律專家甚至認為這才是矽谷科技創新舉世無雙的成功秘訣。MFUEETC-電子工程專輯
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而在美國其他發達地區，這兩點都不具備，大多數州對競業禁止持支持態度，加州與其他州也因此在這方面頻頻產生衝突——其他州受競業協議約束的員工，跳槽到加州後被原公司起訴，加州法院竟然直接裁定外州競業禁止協議在加州無效且不可執行。MFUEETC-電子工程專輯
這種怪象只能在各州自行立法的美國出現， 「跳槽」文化在矽谷的盛行，也讓高新技術企業之間知識和技能不斷融合迭代，促進了新科技公司的迅猛發展和創新。MFUEETC-電子工程專輯
當然，也不是每一家矽谷科技企業都贊成叛逆精神，尤其是巨頭級別的公司往往希望將優秀的工程師留住。MFUEETC-電子工程專輯
2010年，蘋果、谷歌、和Adobe等公司曾私下達成互不挖角協議，後來被科技界人士告上了法庭，稱這幾家公司「密謀削弱競爭」，以壓低員工工資，侵犯職業自由。這樣一來無論是工資待遇，還是發展機會，都會受到極大限制。MFUEETC-電子工程專輯
這件事還引起了美國司法部的注意，在他們的幹預下，這場集體訴訟以和解告終。蘋果等公司同意不再籤訂任何妨礙競爭的協議，並支付了4.15億美元的賠償。MFUEETC-電子工程專輯
高科技行業的人才流動頻繁，高管和技術人員跳槽是常態，但對於前期投入巨大、周期巨長的半導體行業，基礎研究和前瞻創新領域人才需要長期投入和培養，智慧財產權需要長期研發的積累，全世界都面臨著優質人才緊缺的問題。在這種情況下，不可避免地會出現優質人才被多家公司爭搶，或是獨立創業，隨之而來的可能是企業失信和一系列侵權行為。MFUEETC-電子工程專輯
如果一家公司斥巨資耗費多年研發的關鍵技術，被某位核心員工打包帶走，創建或跳槽同類公司，還比你們更快推出了產品，無論從產品規格、客戶群還是市場領域上都直接對標，很難不惱火吧？這也是他們不得不提起法律訴訟、保護自身權益的原因。MFUEETC-電子工程專輯
但也有為了打壓異己，用極端手段阻止員工跳槽或創業的公司。例如，一個工程師在任職期間利用公司資源（包括電腦）做「私活」留下了證據，那麼不管這私活與後來創業公司的業務是否一樣，都面臨著民事甚至刑事風險，所有投資機構也會繞道走。MFUEETC-電子工程專輯
正如美劇《矽谷》的男主角一樣，他在大公司任職時下班後會在家做自己的壓縮算法項目，有一天家裡電腦壞了，著急測試的他就在公司電腦上跑了一次測試程序。後來他離職創業，雖然與在原公司的工作內容方向不同，不構成競爭，但在勾心鬥角的矽谷，原公司仍抓住那一次用公家電腦的測試，幾乎用訴訟將男主角初創公司的核心技術所有權據為己有。MFUEETC-電子工程專輯
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（美劇《矽谷》劇情截圖）MFUEETC-電子工程專輯
科技界每天充斥著各式各樣「違反」競業限制協議的故事，其中牽扯錯綜複雜，清官都難斷。在上海市第一中級人民法院2018年發布的競業限制糾紛案件審判白皮書中，分析了當前關於競業限制訴訟審理所存在的五大難點：競業行為查明難、競爭關係認定難、交叉領域適法難、在職競業違約金條款審查難和違約金合理區間酌定難。MFUEETC-電子工程專輯
這也讓競業協議既有支持者，也有反對者——支持者認為這是對企業商業秘密等核心權益保障的必要手段，而反對者則認為目前競業限制協議已經被濫用，籤一份協議幾乎涉及所有同行業的相關企業，未來一旦離職哪家都不能去，只能改行。MFUEETC-電子工程專輯
無論從近期聯想小米的訴訟，還是華為員工的跳槽，都可以看到中國企業對保護智慧財產權意識在不斷增強，在整個科技界都倡導自主可控的今天，新《競爭法》和最高法院司法解釋普及迫在眉睫，否則將對那些真正潛心研究技術的企業不公平，也阻礙了高科技行業正常的人才流動和自由擇業權。MFUEETC-電子工程專輯
尤其是我國當前的勞資市場下，員工在籤訂競業限制協議前往往是弱勢一方，如果企業給的補償標準很低，每月只給一兩千塊，違約金卻高達幾十上百萬，員工不敢反抗，也不敢輕易跳槽；但籤訂競業限制協議及員工離職後，員工如果違反競業協議，企業舉證又處於不利位置，這都是一種不公平。MFUEETC-電子工程專輯
另外還要考慮到人員的流動，帶來的是技術進步、正向競爭，還是簡單抄襲、惡性競爭。MFUEETC-電子工程專輯
正如吳軍在《矽谷之謎》中寫到的，即便是矽谷，對叛逆的寬容也是有選擇性的：寬容那些能帶來技術進步的叛逆 ，單純的抄襲不被寬容。吳軍把第一種叛逆成為N+1型叛逆，能夠讓技術創新在原來的基礎上更上一層樓；而前些年國內不少科技公司派生出來的新公司，不過是技術骨幹連同掌握了市場資源的銷售人員，簡單複製原公司產品和業務，然後與原公司打價格戰，這就是N-1型叛逆。N-1叛逆和山寨無異，只能降低整個行業的利潤，對技術進步和地區產業升級則毫無幫助。MFUEETC-電子工程專輯
競業限制本身，說白了就是某種程度上的勞資博弈，人才市場的規範化管理還需要更完善高的制度建設，進一步理順雙方的權利邊界，才不會誤傷任何一方。只有尊重智慧財產權，才是對創新和創業的最大保護；只有平衡好了工程師的擇業自由與科技公司的權益保障，才能實現多方共贏。MFUEETC-電子工程專輯
責編：Luffy LiuMFUEETC-電子工程專輯