要在創新履職上下功夫。既要辦好涉智慧財產權檢察監督案件，也要通過智慧財產權檢察辦案、監督，發現、總結普遍性問題，積極提出立法建議，促進完善相關法律、制度，降低智慧財產權保護維權成本，提高違法侵權犯罪成本。
——11月6日，最高人民檢察院黨組書記、檢察長張軍對加強智慧財產權檢察工作提出要求
據統計，2019年中國網絡文學總體盜版損失規模高達56億餘元。魔高一尺，道高一丈。江蘇省徐州市檢察院在辦理菠蘿小說網等6家網站侵犯著作權案中，通過公告送達權利人訴訟權利義務告知書、利用技術手段替代第三方鑑定查明技術事實、探索「著作權刑事民事糾紛一體化解決新機制」等一系列創新舉措，有效破解了權利人的維權難題，並創新提出著作權「代位追償權」，推動中國文著協提出修改著作權法的立法建議，推進智慧財產權保護。
這起由國家版權局、全國「掃黃打非」辦、公安部、最高檢四部門聯合掛牌督辦的菠蘿小說網侵犯著作權案，經徐州市檢察院提起公訴，10月26日有了結果：法院採納檢察機關提出的確定刑量刑建議，當庭判處被告人楊某有期徒刑三年，緩刑五年，並處罰金90萬元，沒收違法所得40萬元；判處被告人宋某有期徒刑三年，緩刑四年，並處罰金25萬元，沒收違法所得8萬元。2名被告人當庭表示認罪服判、不上訴。
盜版網站做得風生水起
引起被侵權人關注
楊某、宋某是同學，二人後來到同一公司發展。因公司經營不景氣，楊某想搞點副業，聽說做盜版小說網站掙錢，就自學技術搭建盜版網站，雖然辛苦，但賺的錢比主業多，他便成立了工作室，拉上宋某、僱幾個親友，開始專職做網站。
二人利用自動化採集工具，將《鬼吹燈》《慶餘年》《盜墓筆記》等眾多知名網絡小說批量採集上傳到其經營的盜版網站上，供他人免費閱讀，短時間內吸引了大量流量，廣告聯盟主動上門投放廣告。為降低成本、增加收益，楊某又搭建了6個盜版網站，其經營的菠蘿小說網、筆趣閣在盜版市場做得風生水起，引起了被侵權人閱文集團的關注。
閱文集團旗下上海玄霆娛樂信息科技有限公司（下稱「玄霆公司」）擁有起點中文網等眾多知名網絡文學網站，多年深受盜版困擾。玄霆公司及其徐州分公司發現菠蘿小說網盜版後，及時收集證據，並於2018年7月向徐州市公安局雲龍分局報案。同年11月，該分局對菠蘿小說網侵犯著作權案立案偵查，鎖定有重大作案嫌疑的楊某、宋某，並於2019年4月將二人抓獲歸案。
公安機關查明：2018年以來，楊某、宋某通過菠蘿小說網、筆趣閣等盜版網站，非法採集傳播玄霆公司享有獨家信息網絡傳播權的網絡小說作品7500餘部，非法牟利110餘萬元。2019年7月，楊某、宋某涉嫌侵犯著作權案被移送雲龍區檢察院審查起訴。因該市智慧財產權刑事案件專屬市級院管轄，8月，雲龍區檢察院將該案報送徐州市檢察院審查起訴。
在全國網文界「張貼」尋「人」啟事
徐州市檢察院檢察官張志遠承辦該案。他審查後發現，該案缺乏點擊量證據，實際被侵權小說總數、涉案總金額均事實不清，可能還存在其他權利人，遂提出對盜版網站進行抽樣鑑定，查明盜版網站的經營模式、廣告收入、侵權部數、點擊數，以及是否構成共同犯罪等10餘條意見，引導公安機關補充偵查取證。
偵查人員表示，「要證實文字作品被侵權，必須要由權利人提供正版文字作品與盜版網站上的文字作品進行比對，且權利人要提供對該文字作品擁有著作權的權利證明文件。我們抽樣沒問題，可我們抽出來後，去哪裡找權利人提供正版文字作品與盜版網站上的文字作品進行比對？」
報案人閱文集團稱：「如果抽到我們的作品，我們能夠提供正版，但如果抽到其他權利人作品，由於作品僅有筆名，人數眾多且分散在全國各地，根本無從查找作品權利人。」
就在補充偵查陷入僵局時，2019年11月，中辦、國辦印發《關於強化智慧財產權保護的意見》，最高檢制定《開展侵犯智慧財產權刑事案件權利人訴訟權利義務告知工作試點方案》，從2019年12月開始，在江蘇等6省（市）開展試點。
徐州市檢察院向閱文集團送達《侵犯智慧財產權刑事案件權利人訴訟權利義務告知書》，「這是我們收到的首份《權利義務告知書》，非常榮幸。謝謝你們保障我們的知情權和參與權。」閱文集團代表禁不住稱讚。
研究該方案後，張志遠發現其中規定「對於通知智慧財產權權利人存在困難或障礙的，可以通過公告的方式告知」。2020年1月7日，徐州市檢察院第四檢察部主任李煒向閱文集團代表當面遞交了《侵犯智慧財產權刑事案件權利人訴訟權利義務告知書》。
該案的其他被侵權人，由於無法聯繫上，只能公告送達。據此，徐州市檢察院找到了「紅袖添香」「網文欣閱」等5家單位權利人，查明全案實際被侵權小說40餘萬部，點擊量21億餘次，涉案金額177萬餘元，僅閱文集團就有12萬餘部，點擊量7億餘次。
探索一系列創新舉措
有效破解維權難題
根據法律規定，複製、發行侵權複製品在2500冊以上，屬情節特別嚴重。據公安機關偵查人員介紹，第三方鑑定一個網站侵權2500部作品，大概需要花費3萬元、耗時一個月，像本案被侵權的40餘萬部文字作品全部鑑定的話，鑑定費將高達500餘萬元。
「這些技術手段，一般的技術人員都能掌握，能不能推動客觀、中立、可重複的技術手段替代第三方鑑定？」於是，張志遠引導偵查機關，將其通過遠程勘驗提取固定的盜版網站的全部原始碼和資料庫，採取源站恢復的技術手段，利用資料庫分析工具，查明盜版網站採集通道為起點、晉江、縱橫等正版網站，這和楊某、宋某關於盜版作品全部來源於網際網路自動採集上傳的供述能相互印證。偵查人員從資料庫中提取了侵權小說的書名、作者名，通過去重後求和獲得相應的侵權部數和點擊數，檢察機關據此提起公訴的事實，後被法院全部採納。這一認定邏輯，和新修訂的著作權法第59條不謀而合。
張志遠指出，辦理智慧財產權刑事案件時，通常權利人僅對產品的真偽出具鑑定意見，不參與認罪認罰的量刑協商，且要在刑事案件結束後，到法院另行提起民事訴訟，才有可能拿到賠償；而這時侵權人的賠償，也無法在刑事案件中獲得從寬處理。
顯然，這對案件雙方都不利，也不利於節約司法資源。有沒有更好的辦法？
7月8日，該案公告告知期滿後，徐州市檢察院探索讓權利方參與認罪認罰量刑協商。權利人主張按照行業慣例即每部作品一年授權收益2000元標準，要求楊某、宋某賠償近千萬元；侵權方則提出按照違法所得退賠，協商陷入僵局。
「盜版的收益某種意義上就是正版的損失，但正版網站取得收益也是要付出成本的，所以不能按照授權收益額賠償；同時，由於侵權人是惡意侵權，也不能僅僅退出違法所得。因此，為切實規範賠償諒解行為，探索與懲罰性賠償相適應的合理賠償機制，能否參照違法所得額一倍以上、五倍以下判處罰金標準，酌情確定賠償數額。」承辦檢察官提出了一個方案。
經過20餘天、數十次的協商，7月28日，在徐州市檢察院主持下，雙方達成了《關於楊某、宋某暨菠蘿小說網侵犯著作權案刑事、民事糾紛處置方案》：楊某賠償權利人200萬元、宋某賠償權利人16萬元，二人取得了權利人的諒解，權利人不經過民事訴訟就及時實現了維權的經濟利益。
「鑑於二人自願認罪認罰、主動賠償損失，均取得了權利人的諒解，7月31日，我們通過公開聽證對二人進行羈押必要性審查，及時向法院提出變更強制措施的建議，依法對被告人從寬處理，並獲得了法院的支持。」徐州市檢察院檢委會專職委員馮文婕說。
創新提出「代位追償權」
推動中國文著協提出立法建議
「全案實際被侵權小說40餘萬部，目前已有20餘萬部小說權利人主張維權，尚有近20萬部成了『孤兒』，無人主張民事權利，對於侵權人來講，等於逃脫了該部分的民事懲罰，降低了違法成本，長此以往，不利於打擊網絡盜版現象。」
張志遠結合辦案，深入思考著作權保護措施，他借鑑債權的一般原理，提出在檢察機關公告告知後，可以由中國文字著作權協會作為集體管理組織，代表經告知後仍怠於主張民事權利的權利人向被告人主張「孤兒作品」的民事權利，獲取民事利益，以加大對侵權人懲處力度。
6月9日，徐州市檢察院會同該市版權局、該市「掃黃打非」工作領導小組辦公室和該市中級法院，向中國文字著作權協會發出《關於建議中國文字著作權協會代表江蘇徐州菠蘿小說網侵犯著作權案中部分權利人維權和提出法律意見的函》，商請文著協提出增設公告告知權利人制度、「代位追償權」制度等立法建議。
中國文字著作權協會張洪波總幹事表示，「檢察機關的建議和我們不謀而合。2020年6月16日，我在參加全國人大常委會舉辦的著作權法草案座談會時，建議全國人大常委會在著作權法第三次修訂時引入代位追償制度，並已將書面建議呈送全國人大和中宣部版權局（國家版權局），提出該立法建議，同時，我們還將通過吸收網絡作家會員等多種方式保護網絡文學作品著作權。」
檢察官手記
黨的十九屆五中全會突出強調，堅持創新在我國現代化建設全局中的核心地位。面對56億餘元超大規模的盜版市場，面對多如牛毛的盜版網站，僅靠個案打擊，難免按下葫蘆浮起瓢、治標不治本，距離創新社會建設需求更高水平保護還有很大差距。
所以，我們在辦案過程中，認真落實最高檢張軍檢察長「求極致」和江蘇省檢察院劉華檢察長「做好案件辦理後半篇文章」要求，充分履職盡責，為尋求標本兼治、集約高效的產權保護路徑，力爭通過「辦理一個案件，淨化和完善一個行業」，進行了有益探索。
一是充分發揮權利人的作用。權利人的作用不僅體現在提供案件線索，協助查明案件事實上，更體現在其對行業發展動態、堵點痛點的深切感知上，檢察機關正是通過告知訴訟權利義務試點，在與權利人充分溝通交流碰撞後，發現網絡文學領域長期存在的維權「周期長、成本高、收益低」、「孤兒作品」權益保護難等現實難題，通過回應權利人合理需求，創新提出一系列對策措施。
二是加強智慧財產權全方位綜合性檢察保護。一方面，探索利用技術手段替代司法鑑定查明技術事實，探索適合智慧財產權辦案的取證方式，有效克服舉證難問題，最大限度降低獲取證據成本，提高辦案質效。另一方面，創設「著作權刑事民事糾紛一體化解決新機制」，創新提出著作權「代位追償權」，支持權利人參與認罪認罰，探索協同適用權利義務告知、認罪認罰、懲罰性賠償等制度，切實規範賠償諒解行為，不僅用好自由刑，也重視用好財產刑，讓違法者付出了應當、必須付出的代價。
三是推動形成打擊盜版合力。本案檢察機關充分發揮「公益擔當」職責使命，主動加強與公安機關、審判機關、智慧財產權行政管理部門、行業協會的溝通交流，尋求解決方案，系統集成創新，共同在保護創新上發揮職能作用，提高了智慧財產權保護效率和水平。
我們通過該案總結提煉了「檢察主導、各方協同、刑民一體、集約高效、案結事了」的著作權全鏈條閉環保護的「徐州模式」，以實際行動落實黨中央和最高檢決策部署，營造維護智慧財產權的良好法治環境，切實保護權利人合法權益，為黨和國家的智慧財產權保護、創新驅動發展戰略提供有力司法保障。
（江蘇省徐州市檢察院第四檢察部員額檢察官 張志遠）
（檢察日報 盧志堅 唐穎）