摘要
與註冊制相配套，先行賠付制度將成為證券市場一項重要的制度。所謂先行賠付制度，是指便利投資者獲得經濟賠償的替代性制度安排，當投資者因欺詐發行等嚴重違法行為而遭受的損失，由承擔保薦責任的保薦機構基於其事先的自律承諾先行賠付投資者，並相應取得向發行人依法追償的權利。
與註冊制相配套，先行賠付制度將成為證券市場一項重要的制度。所謂先行賠付制度，是指便利投資者獲得經濟賠償的替代性制度安排，當投資者因欺詐發行等嚴重違法行為而遭受的損失，由承擔保薦責任的保薦機構基於其事先的自律承諾先行賠付投資者，並相應取得向發行人依法追償的權利。
證監會新聞發言人張曉軍今年1月表示，2015年11月重啟新股發行時，證監會對新股發行制度進行了完善，簡化了發行條件，突出了審核重點，同時對保薦機構自行承諾先行賠付作了安排。下一步，將基於先行賠付的自律措施定位，按程序由證券業協會制定專門的制度規則，明確先行賠付的條件、標準和程序等具體規則。筆者看來，其目的是有效落實中介機構責任，遏制欺詐發行行為，強化對投資者的保護。
兩起案例試水
在先行賠付機制的操作層面上，已出現兩起案例。
首先，萬福生科案。2012年9月14日，創業板首家欺詐發行公司萬福生科被證監會立案稽查。2013年9月24日，證監會對萬福生科造假案作出了《行政處罰決定書》。2013年5月10日，為先行賠付符合條件的投資者遭受的投資損失，作為萬福生科首次公開發行並上市的保薦機構及主承銷商的平安證券，出資三億元人民幣設立「萬福生科虛假陳述事件投資者利益補償專項基金」，委託中國證券投資者保護基金有限責任公司擔任基金管理人，設立網上和網下兩種方案與適格投資者實現和解。
其次，海聯訊案。2014年11月6日，海聯訊公告收到證監會《行政處罰和市場禁入事先告知書》。2014年11月14日，證監會對海聯訊作出行政處罰決定。2014年7月18日，海聯訊大股東發布《關於設立海聯訊虛假陳述事件投資者利益補償專項基金的公告》，表示作為公司主要股東，為維護投資者合法權益，作為出資人，出資設立「海聯訊虛假陳述事件投資者利益補償專項基金」，用專項補償基金財產償付適格投資者因此遭受的投資損失。中國證券投資者保護基金有限責任公司同意接受基金出資人的委託，擔任專項補償基金的管理人。
先行賠付資金來源
對於保薦機構而言，先行賠付的資金除了自有資金外，還可以事後向發行人追償。其實，還有一個資金來源可用，即保薦機構與發行人投保董事責任保險，由保險公司理賠。在中國，中資、外資保險公司都開設了這一險種，由於不太普及，需要制度層面上加以完善。
董事責任保險(Directors&Officers Liability Insurance，「D&O」)，也稱「董監事及高級管理人員責任保險」，是指由公司或者公司與董事、監事、高級管理人員共同出資購買，對被保險的公司本身以及董事、監事、高級管理人員在履行公司管理職責過程中，因被工作疏忽或行為不當而被追究其賠償責任時，由保險人負責賠償該公司及其董事、監事、高級管理人員進行侵權責任抗辯所支付的法律費用，並代為賠付其應當承擔的民事賠償責任款項的保險。在海外，董事責任保險被認為是「將軍的頭盔」，是公司良好風險管理的表現。
在董事責任保險制度中，公司、董事、獨立董事、監事、高級管理人員皆可作為投保人或被作為被保險人。在承保範圍上，主要有以下三方面：首先，董事個人責任保險。在董事責任保險合同中，準確界定不當行為的概念，這是確定保險人是否需要承擔保險責任的基本前提；其次，公司補償保險。其又稱董事補償保險制度，是指在一定條件下，由公司替代董事承擔律師費用、訴訟費用、第三人的損害賠償金以及罰款等相關費用的制度；第三，公司實體責任保險。指當投保公司及一名以上的董事、監事及高級管理人員在證券賠償訴訟中成為被告時，投保公司的損失可以通過購買公司實體責任保險由保險人來負責賠償。
值得一提的是，雖然該種保險出現得比較晚，但發展的速度卻非常快。據統計，截至2002年，美國有超出90%的投保人在購買董事責任保險合同的同時，附加了公司實體責任保險。推廣公司實體責任保險，是比較合乎中國資本市場目前的狀況。
目前，在國內，僅有上交所旗下A+H股71家公司、深交所旗下A+H股10餘家公司、滬深交易所內大部分銀行股公司、金融股公司以及部分其他類別公司都為公司自已、為董事、監事及高級管理人員購買了董事責任保險。但在海外，97%的美國公司、約86%的加拿大公司和90%的歐洲公司都購買了董事責任保險，在全球範圍內，世界五百強企業中多達95%投保了董事責任保險。同樣，亞洲很多國家和地區投保董事責任險已經非常普及。新加坡市場，投保率超過88%；香港市場，投保率在80%至90%左右；臺灣地區市場，投保率在60%左右。
投資者維權兩翼之一
從國際實踐看，投資者權益維護最重要的兩翼，分別是集團訴訟制度與董事責任保險制度，兩者不可缺一。董事責任保險在背後支撐集團訴訟，集團訴訟在前臺促進董事責任保險，兩者合力改善公司治理，並用民間、民事的方式與渠道打擊違法違規行為。
早在2002年初，國家經貿委、證監會頒布《上市公司治理準則》，其第39條規定，上市公司可以為董事購買責任保險。之後，證監會《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》亦作規定。國務院2006年與2014年分別發布的《關於保險業改革發展的若干意見》、《關於加快發展現代保險服務業的若干意見》中，又屢屢強調了對董事責任保險的推進。2011年，在廣汽長豐民事賠償訴訟案中，美亞保險邁出了中國董事責任保險個案理賠的第一步，理賠80萬元人民帀。
除了針對上市公司、董事、監事、高級管理人員的董事責任保險外，也有保險公司推出「券商責任險」。美亞保險深圳分公司曾推出了針對上市公司的「招股說明書責任保險」，該保險是專門針對招股說明書或路演過程中出現的陳述錯誤與遺漏設計的，保險期限與上市所在地法律規定的招股說明書的訴訟時效一致，承保期限一般為2至6年。「招股說明書責任保險」的被保險人包括發行人及其子公司的董事、高級管理人員及執行管理職能的僱員，還可以包括證券承銷商、審計師、律師等參與起草或審核招股說明書的中介機構的高級職員。筆者看來，這一點，是可以與擬定實施的先行賠付制度相銜接。
(責任編輯：DF309)