老闆:職業經理人任公司法定代表人是否妥當?

2021-01-07 騰訊網

隨著社會精細化分工的加劇，以及整個法治營商環境的提升，企業職業經理人現象越來越普遍。可是，時常有老闆們問律師：我的公司請職業經理人打理公司後，會不會有被職業經理架空的風險？我們律師的回答一般是持肯定性回答，但是從公司章程設計，暨公司組織架構規劃開始規劃，這種風險是可控的。

諮詢事例

諮詢者：「律師，我的公司要大不大，但也不算太小，我們是夫妻公司，這幾年完成了原始積累，我們夫妻倆商量，想請一名職業經理人經營公司。但是，又有些擔心請職業經理人經營，公司會被架空。現想請教您的是：有什麼好辦法防止職業經理人架空公司？但又不能影響到職業經理人經營公司的主觀能動性。」

律師：「基礎工作是需要從公司章程設計開始，以及在公司章程裡的治理架構規劃為基礎。至於您所說的又不能影響到職業經理人的主觀能動性問題，這除了董事長推行的企業文化相關外，還可能涉及到股權激勵問題，這也會與公司章程相關。」

諮詢者：「能否指明一二？」

律師：「原則建議，公司總經理或總裁是聘請的職業經理人時，如果總經理擔任法定代表人，可能會架空董事會、董事長，尤其是職業經理人的品性存疑時，一般不建議由職業經理人擔任法定代表人。若由董事長或執行董事擔任法定代表人，董事長權力會增加，對職業經理人的法定權力會有所制衡。因此，一般可以考慮董事長或執行董事擔任法定代表人。這是十分基礎性的計劃。

在公司章程裡，對公司經理的職權作出十分明確的規定。

因為公司經理一般是需要在工商行政管理機關進行備案的，防止品性欠良的職業經理作出有損公司利益的行為時，公司印章，包括合同章及法人人名章等，不宜由職業經理人直接掌握。另為了保險起見，建議建立完備的公司印章管理制度。」

律師評析

公司老闆要外聘職業經理人經營公司時，如果不是對職業經理人的絕對信任，不宜由職業經理人擔任法定代表人。現實中，也有些職業經理人擔心經營中有行政風險，也不願意擔任法定代表人。

因公司法規定，擔任法定代表人，要麼是公司經理，要麼是公司董事長或執行董事，當公司股東因多種原因不擔任執行董事或董事長時，就只能由經理擔任法定代表人了。此時，如果將職業經理人備案為公司經理時，只能將職業經理人聘任為公司法定代表人時，會有架空公司董事會的風險；如果，不將職業經理人備案為公司經理，由其他人擔任公司經理兼法定代表人時，職業經理人在經營管理公司過程中，又會因無需承擔行政風險，管理中的責任心又會是一個問題。——這是需要公司老闆在在聘請職業經理人打點公司時，需要高度注意的公司章程規划過程可能矛盾的事項。

湖南朝暉律師事務所 吳躍飛律師 吳宏飛律師 肖標暉律師 2020.06.29

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