技術開發合同的審核要點

作者：汪超

技術類合同是合同法上的一類典型合同，具有其特有的特徵，其所對應的標的物是看不見摸不著的技術概念，如何將概念具體化，量化成可以用來判斷合同的履行狀態，是技術類合同的審核難點。本文擬從實操性的角度，簡單總結技術開發合同的審核要點。

01

籤約主體

拿來一份技術合同，第一眼先看到就是的籤約的主體，在對主體進行審核時需注意：

（1）核對合同上的主體名稱與正式登記的名稱是否一致；

（2）結合開發的內容，確定開發方是否需要特殊的經營資質，如需則要審查其是否持有相應的資質證書；

（3）根據主體的名稱，查詢一下涉訴信息等資信狀況，對主體的履約能力進行一個簡單的判斷。

02

開發的內容

確定籤約主體後，在技術合同的「鑑於條款」和「第一條」的部分，需要對開發項目的基本情況進行綜合描述，在此需注意：

（1）明確開發項目的名稱：與業務部門確定項目的名稱，項目的名稱將與後續智慧財產權的保護、技術成果轉化等政府項目申報相關聯，因此有必要在合同中明確開發項目的名稱；

（2）明確開發的模式：根據《合同法》的規定，技術開發分為委託開發和合作開發，開發模式與智慧財產權的歸屬約定向關聯；

（3）開發的目的：即合同的目的，本次技術開發要達到的目標，實現什麼樣的效果，需要描述清楚，也是後續驗收的標準之一；

（4）開發的要求：對於開發要求，有兩種表達方式，其一是在籤合同時開發要求雙方已經全部明確了，可以直接敘述出來或者以合同附件的形式體現；其二是在籤合同時，開發要求尚未全部明確，那麼就會在合同中約定後續雙方會通過其他方式來確定開發要求；在審核後一種表達方式時就需注意，後續雙方確認開發要求的方式需要做到可視化，容易留下痕跡，方便發生糾紛時進行舉證。

03

開發計劃

有了要求，就需要將要求具體落地實施，推進項目的開發，接下來就需要明確開發的時間計劃、開發地點、雙方需承擔的義務：

（1）開發時間計劃：應當列明開發的具體計劃安排，明確各個時間節點及各時間節點應當輸出怎樣文件或成果；

（2）開發地點：應當列明開發項目的具體實施地，約定這一項主要是當合同產生糾紛時，如果沒有約定管轄，合同履行地也可作為合同爭議解決地選擇；

（3）雙方需承擔義務：一般不建議把雙方的權利義務單列出來，可以把雙方應當做的工作穿插在開發時間計劃中；如果必須要單列，也是按照開發時間計劃依次審核下來，以防出現漏審的。

04

保密條款

技術開發合同大多是在一方現有的技術上進行改進，或者需要使用到一方或雙方已有的技術資料，這些技術資料可能還處於保密的狀態，因此需要進行保密約定，在此需要注意：

（1）保密的基本事項：應當明確需要保密的事項的範圍（實務中往往通過反向約定的方式對保密範圍進行約定，即約定哪些資料或信息是不屬於保密的範圍，這些不保密的範圍才是審核的重點）、涉密人員、保密期限以及雙方的保密義務和洩密責任；

（2）保密義務應當是不受合同終止限制的，當事人雙方可以約定，無論合同是否變更、解除或終止，保密條款不受其限制而繼續有效，各方均應繼續承擔約定的保密義務。

05

技術風險條款

技術開發往往存在成功與失敗兩種結果，開發失敗可能是因為技術風險的存在，所謂技術風險係指現有技術還不能解決的技術難題。技術風險屬於特殊的不可抗力，審核時需注意：

（1）技術風險的確定：如何界定開發方所主張的技術風險是真實存在的，容易引發糾紛，因此需要在合同中明確技術風險的界定方式，以免後續引發爭議；

（2）技術風險的責任承擔：確認技術風險存在後，相應的責任如何承擔，是否變更合同目的？報酬是否需要返還？

06

技術成果條款

技術開發的目的就是為了享受最終的技術成果，成果的權益歸屬於哪一方？技術成果後續的收益如何進行分配？《合同法》中關於技術成果權益歸屬和收益分配的規定均以當事人的意思自治為先，因此都應該事先在合同中約定清楚，避免技術損失。但是，也需要注意：

（1）所有權和使用權相區分：如果技術成果被一方買斷，即一方給予另一方充分的經濟補償後，另一方不享有技術成果的任何權利；作為被買斷的一方，可以爭取保留研究使用權；

（2）限制技術改進的條款是無效的：雖然可以規定本開發合同的技術成果歸一方所有，但是不能因此限制另一方利用本開發合同的技術成果進行繼續研究和改進，這樣的約定是無效的；但是，雖然不能限制，但是對繼續創造產生的技術成果，也可以約定所有權和使用權；

（3）技術成果的署名權：無論技術成果最終是通過何種形式進行保護，都應當保障開發人員的署名權，尤其是技術成果公開的時候。

07

驗收條款

開發出技術成果後需要進行驗收，確定是否符合開發目的、開發要求，在此需要注意：

（1）驗收標準：通常等同於開發要求；

（2）驗收方法：一般包括單方驗收、雙方組織驗收小組進驗收、委託第三方鑑定評估機構進行驗收，或者多種驗收方式相結合，雙方各自進行驗收確認若產生爭議再提交第三方進行鑑定；

（3）驗收流程：如何發起驗收，按驗收方法進行驗收後的驗收結果如何通報、如何確認、如何提出異議，均應當明確；

（4）驗收不通過的責任：如果驗收不通過，應當承擔何種違約責任，如何承擔，應當明確。

08

報酬類條款

技術開發合同需要明確開發經費的承擔方，開發經費的金額、稅負承擔方、支付方式及支付的時間幾點，開發經費的支付與開發計劃的先後順序，對開發合同履行是否有影響。

09

違約條款

通常不建議把違約條款單列出來，可以在對各方義務的描述後接上相應的違約責任，才不會有疏漏。如果收到的合同中把違約責任單列出來了，可以按照開發時間計劃依次審核下來，一方應當履行的義務都應該有對應的違約責任。

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爭議解決條款

該部分條款包括兩個部分，第一部分是適用的法律，如果不存在涉外的情況，通常都是適用我國的法律。第二部分是管轄的法院，可以在原告所在地、被告所在地、合同籤訂地、合同履行地、標的物所在地中這五個地點進行選擇，但不得違反級別管轄和專屬管轄。

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其他條款

一般會把名詞和術語的解釋放在其他條款中，審核時應當注意，民事法律行為的霸王原則是自願原則，只有其他條款的內容不違反法律、行政法規的強制性規定，合同雙方還都願意籤，那對雙方就是有約束的，哪怕是「喪權辱國」式的約定。

就技術開發合同整體來講，法律上應當重點關注技術成果條款、保密條款、驗收條款，控制開發風險。

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