【案情】
原告（包某、女）、被告（丁某、男）於2008年下半年經人介紹相識訂婚，2009年1月按當地習俗舉行婚禮， 2009年4月20日登記結婚。婚後原、被告未經法律程序抱養了女孩丁某1（2013年10月15日生）和男孩丁某2（2016年5月15日生）。近年來雙方因家庭瑣事產生矛盾，導致夫妻之間感情開始發生變化。2017年12月27日，雙方因瑣事發生爭吵，被告將原告打傷，造成原告輕微傷，雙方感情逐漸疏遠。2018年上半年，原告向本院訴請離婚未果後，雙方感情並未好轉，繼續分居生活至今。2018年5月1日，雙方因小孩的問題再次發生打鬧。後原告以雙方感情破裂為由訴至法院要求與被告離婚，同時要求雙方收養的女孩丁某1由原告撫養、男孩丁某2由被告撫養。
【爭議】
對未依法辦理收養手續的小孩撫養問題，存在以下兩種觀點:
第一種觀點，法院應依照《婚姻法》關於父母子女關係的規定，就小孩的撫養問題進行判決。理由是對未經法律程序抱養的小孩，雖然未到民政部門辦理收養登記手續，未成立法律意義上的收養關係。但其生活、教育、成長均依賴於原、被告雙方，對既有的、通過長期生活形成的穩定身份關係應當予以維護。
第二種觀點，對未辦理登記手續的養父母、子女關係不能按父母子女關係去處理，法院不宜處理。
【評析】
筆者同意第二種觀點，本案對於未辦理收養手續的小孩的撫養問題應不做處理。原因如下：根據法律規定，父母與子女之間只有存在血親關係，才能產生法律上的權利義務。這種血親關係包括自然血親關係和擬制血親關係。《中華人民共和國收養法》第十五條規定，收養應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養關係自登記之日起成立。《中華人民共和國收養法》第二十三條規定，自收養關係成立之日起，養父母與養子女間的權利義務關係，適用法律關於父母子女關係的規定；養子女與養父母的近親屬間的權利義務關係，適用法律關於子女與父母的近親屬關係。本案中，由於原、被告抱養小孩丁某1和丁某2均未到民政部門辦理登記手續，尚未形成法律上的收養關係，對未辦理登記手續的養父母、子女關係不能按父母子女關係去處理。對於原告的提出的要求雙方收養的女孩丁某1由原告撫養、男孩丁某2由被告撫養的訴訟請求，因收養關係未依法成立，不宜處理。最後，法院判決準許原、被告離婚，駁回了原告關於撫養小孩的該項訴訟請求。
雖然本案訴訟中法院沒有處理小孩撫養問題，但原、被告雙方在離婚後，仍有意願繼續撫養小孩的，應到民政部門辦理合法的收養手續，然後再協商處理小孩的撫養問題。
【來源：天平陽光—案件】
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