因版號索賠3.6億！遊戲公司業績對賭暗藏巨大風險

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7月23日，上市公司任子行發布公告稱，公司與蘇州唐人數碼科技有限公司原股東（丁偉國、蔣利琴、劉泉、朱瑤四人）存在業績承諾補償糾紛。任子行公司於2020年5月18日向深圳市中級人民法院起訴四位股東，索賠35937.42萬元、利息、律師費、訴訟費、保全費等費用，總計索賠金額近3.6億。

同時，任子行已經申請深圳市中級人民法院對四位原股東名下財產進行保全，查封銀行帳戶、房產、車輛、股權、股票等資產。

巨額索賠起因竟是遊戲版號

2019 年 12 月 19 日，中國證券監督管理委員會深圳監管局向任子行公司下發《關於對任子行網絡技術股份有限公司採取責令改正措施的決定》，提到蘇州唐人公司有105款遊戲未取得遊戲版號，另有54款遊戲的上線運營時間早於獲取遊戲版號時間。

任子行公司公告稱，基於對相關法規的審慎理解，公司認為其在 2017 年 1 月 1 日後取得的違規遊戲收入應視為非經常性損益，通過營業外收入科目進行核算。也就是說，沒有版號的遊戲收入，任子行公司認為不屬於業績，應當進行賠償。

因此，任子行公司根據各方籤署的《盈利預測補償協議》，向蘇州唐人數碼原股東索賠3.6億左右。

唐人數碼是否應該賠償？

盈利承諾顯示，唐人數碼2014-2017年度經審計的歸屬於母公司扣非淨利潤應分別不低於4500萬元、5874萬元、6300萬元、6600萬元。

根據目前審計報告，唐人數碼實際完成的業績是2014年4915.48萬、2015年5866.71萬、2016年6377.01萬、2017年6780.38萬，總計完成23939.58萬元。也就是說，唐人數碼在2014年-2017年已經為任子行賺了近2.4億，已經超額完成了業績承諾。

諾誠律師認為，僅僅因為遊戲版號問題而認定業績未完成，存在較大法律瑕疵，不符合業績對賭的真實意義。

1、非經常性損益是財務意義上的專業名詞。是指公司發生的與經營業務無直接關係，以及雖與經營業務相關，但由於其性質、金額或發生頻率，影響了真實、公允地反映公司正常盈利能力的各項收入、支出。簡單點說，非經常性損益是公司經營業務之外的收支，通常是一錘子買賣，不具有可持續性。

沒有版號的收入是否屬於非經常性損益？目前沒有確定的案例支持該觀點，從字面理解來看，沒有版號的遊戲收入依舊屬於和經營業務直接關聯，且在2014年-2017年期間具有持續性，且貢獻金額較高，不應當屬於非經常性損益。

2、任子行公司在收購唐人數碼時，是否已經明知版號問題，且未積極進行監管。正常情況下，公司收購必然存在嚴謹的法律盡職調查，其中遊戲版號是盡職調查的重點。從時間點來看，任子行公司存在已經明知版號的可能性，這點預計將是雙方爭議的重點。

3、在唐人數碼業績已經完成，並無執法機構對唐人數碼處罰的情況下，訴訟是否是唯一解決爭議的途徑。目前來看，本案存在較大的法律和財務爭議，在業績已經完成的前提下，任子行並未因版號問題遭受直接的財務損失。此時，訴訟並非是解決爭議的唯一途徑，訴訟風險較大。

諾誠建議

「對賭」對創業者來說，賭贏了，就是激勵書，賭輸了，就是催命符。遊戲公司創業者與投資者的對賭協議中，商務核心條款就是業績承諾，多數情況下是為了激勵被併購的遊戲公司保持較高業績增長，創業者在遊戲公司沒有實現業績承諾時，需要進行現金或股權補償。在對賭協議履行過程中，就業績承諾這一核心內容，遊戲公司創業者需要注意哪些法律風險？

1. 無版號可能認為是非經常性損益

目前版號政策尚未放開，各大平臺也陸續下架無版號運營的遊戲，對眾多遊戲公司而言無疑是重創，今年第一季度就已經有一千多家中小遊戲廠商倒閉。對遊戲公司創業者來說，無版號遊戲在運營期間產生的收益，在審計過程中極有可能被認定為非經常性損益，進而影響扣非淨利潤金額，導致創業者被認定未能完成承諾業績，觸發未完成對賭后的一系列補償或賠償。

因此，版號條款未來將是業績承諾除外條款的重點談判內容。

2. 業績造假處罰

對賭協議中，一般會約定由遊戲公司聘請、各方都認可的具有證券從業資格的會計師事務所，對遊戲公司每年實現的扣非淨利潤進行審計，如果任一年度經審計的扣非淨利潤低於業績承諾，那麼創業者可能會以現金對投資者進行補償。

部分創業者可能會鋌而走險，做高遊戲流水或分成，進行業績填充造假。一旦在審計過程中或後續被發現查證，自然躲不開業績填充造假的處罰，且存在較高的違約金。

3. 未完成承諾業績

創業者未能完成承諾業績這種情況也不少見，雖然不少遊戲公司被併購後能在短時間內實現快速增長，但能否在對賭期內都完成業績承諾還是存疑的。

就拿2013年華誼兄弟收購銀漢科技來說，根據當時的對賭協議，銀漢2014年、2015年、2016年度扣除非經常性損益後淨利潤分別不低於人民幣14300萬元、18590萬元以及18565萬元，併購前兩年確實發展勢態驚人，但2016年業績急轉直下，扣非後淨利潤僅為11789.33萬元，比承諾的18565.11萬元相差6775.78萬元，業績完成率僅為63.50%，這也許就是華誼兄弟減持股份的原因之一。但毫無疑問，這次併購實現了華誼兄弟和銀漢科技的雙贏，並非所有遊戲創業者都有這樣的運氣與實力，一旦沒有完成承諾業績，就將面臨高額索賠。

結語

經歷了2018年的版號停發，2019年的現金流難題，2020年的新冠疫情，「沒版號」、「沒錢」、「沒人」的三連擊已經淘汰了一大批無法繼續生存的遊戲廠商。但高溢價收購、高業績承諾仍然不斷刺激著資本市場，投資者、創業者都想抓住機遇實現共贏。

但對賭畢竟是一場豪賭，預期業績能否達成、又是否達成始終牽制著創業者。對遊戲公司初創者來說，對賭無疑需要十分謹慎，我們也建議聘請專業律師、會計師參與對賭談判和協議擬定全流程，以最大程度保護創業者。

諾誠遊戲法團隊致力於為遊戲研發商、發行商、渠道商、投資者提供專業的遊戲領域法律服務在遊戲領域積累了豐富的法律實務經驗。諾誠律師團隊微信號：13913541030。

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