以案說法｜輪姦因生理原因未得逞，法院：一人既遂，全案既遂

註：案例源於裁判文書網

【案例簡介】劉某和黃某在同一車內相互配合，共同採用暴力和語言威脅。違背被害人的意願，先後實施姦淫行為，黃某已得逞，但劉某由於生理原因未能得逞。

分歧意見：本案是否應該定性為輪姦？

觀點一：應定性為強姦，理由是輪姦必須是兩名以上的共同犯罪人強姦即遂，只有兩人以上實施的強姦行為都既遂，才可以適用輪姦的加重情節，否則按照一般的強姦行為認定。故沒有強姦得逞的劉某不成立輪姦，但由於屬共同犯罪，一人即遂，全部即遂，對劉某和黃某都應認定為強姦即遂。

在三年以上十年以下有期徒刑幅度內量刑。

觀點二：劉某和黃某以輪姦論，他們具有輪流姦淫被害人的共同故意，雖然劉某因生理原因未能得逞，但屬共同犯罪，一人既遂，全案既遂。對二人均應以強姦即遂論。而且適用輪姦情節的處罰。

十年起步，最高到死刑。

相關法條

刑法第二百三十六條 強姦罪

以暴力、脅迫或者其他手段強姦婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。 姦淫不滿十四周歲的幼女的，以強姦論，從重處罰。 強姦婦女、姦淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：

（一）強姦婦女、姦淫幼女情節惡劣的；

（二）強姦婦女、姦淫幼女多人的；

（三）在公共場所當眾強姦婦女的；

（四）二人以上輪姦的；

（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重後果的。

法院：二人的行為也構成了輪姦。輪姦既是一種共同強姦犯罪類型，也是強姦罪的法定加重量刑情節。構成輪姦不以輪姦人均姦淫得逞為要件。只要參與輪姦的人先後已實施完輪姦行為。即便有既遂。有的因自身生理原因未得逞，並不影響輪姦情節的認定。

所以劉某和黃某為輪姦。也屬於共同強姦犯罪。一人既遂則全案既遂，所以劉某應按共同犯罪既遂論處。（劉某之父提出申訴劉某不應按既遂論，法院的駁回申訴通知）

註：在司法實踐中，輪姦情節的認定尚有不少爭議，導致裁判結果不不一樣，故會出現同案不同判。

相似案例：

一：2014年，兩男趁被害人醉酒欲強姦。其中一人得逞，一人因生理未得逞。得逞判十年八個月，未得逞判十年。

二：2016年，一男強姦完被害人後，安排另一男繼續住那個房間，另一男欲繼續與被害人發生關係，後因被害人逃跑而未得逞。得逞一人判10年，未得逞判2年。

來源：原創 陌染說法