反向佔有、取得時效、佔據空屋運動與所有權積極行使義務

2020-12-27 民主與法制網

  目錄

  一、從兩個案例看反向佔有

  二、反向佔有與取得時效的比較

  三、佔據空屋運動

  四、《魏瑪憲法》第153條與所有權積極行使義務

  

  2019年是影響深遠的《魏瑪憲法》頒布100周年,學界舉行了一些紀念活動,例如,中國外國法制史研究會第32屆年會(太原,2019年8月24日至25日)就以「近代憲法文明的起源和變遷——暨魏瑪憲法頒布一百周年紀念」為主題,筆者有幸參加了這一會議,但發現與會論文多聚焦於《魏瑪憲法》對公法的影響,而就該憲法對私法的影響關注不夠。據筆者粗略的觀察,《魏瑪憲法》至少有兩個條文深刻影響私法,除了本文將探究其歷史起源和現代意義的揭示所有權的社會義務的第153條之外,還有賦予精神結社以權利能力的第124條。本文僅研究第153條,以引起學界對《魏瑪憲法》私法意義的關注。論述基點是:該條是對早於它的反向佔有制度和取得時效制度精神的反映,而空屋佔領是反向佔有的一種具體形式,但凸顯了反向佔有制度「劫富濟貧」的方面。

  一、從兩個案例看反向佔有

  澳大利亞雪梨市的房地產開發商格託斯(Bill Gertos)於1998年底在前往拜訪客戶的路上,發現位於雪梨郊區Ashbury的Malleny大街6號的房屋的後門鉸鏈脫落,他進入該房屋,花15萬澳元(約合人民幣74萬元)將房屋整修後租賃給他人居住,2014年又花了15萬澳元進行了二次翻修。原屋主道尼(Henry Thompson Downie)在1947年去世,未留下遺囑。他死時,房屋被租給格裡姆斯(Grimes)女士。她定期先後向兩家物業中介公司支付租金。她佔有目標房屋到1998年4月後死亡。在她死後,房屋處於空置狀態。2017年,格託斯根據新南威爾斯州《不動產法》(Real Property Act,1900)第45條D款第1項向登記總署申請登記自己為房屋所處土地的永久產權人。按照該條,土地的反向佔有人在一定的情形下可申請登記自己為所有人。2017年10月,登記總署通知格託斯批准其申請。此時,道尼的女兒麥克法蘭(MacFarland,第一原告)和兩個孫子(第二原告)出現,要求法院頒發中間禁令(Interlocutory Injunction)限制登記總署把格託斯登記為有關土地的所有人並得到了許可。原告認為,自己是目標房地產的受益所有人,對之享有法定繼承權,請求法院宣告格託斯無權被登記為所有人。格託斯則主張,原告無權阻止他取得登記,因為自1998年以來,他一直對目標房地產實施反向佔有。根據新南威爾斯州1969年頒布的《時效法》(Limitation Law,1969)第65條第1款,一旦該法為附表四第一欄規定的訴因確立的時效期間完成,先前享有對應於附表四第二欄規定的訴因的特定財產的人,其曾可用來對抗對之成立此等訴因的人以及此等人的繼承人的所有權,消滅。附表四是新南威爾斯州1969年《時效法》的一個附件,其第一欄列舉的訴因有貨物的轉化(Conversion)或留置(Detention)、回復土地、執行針對土地的衡平法上的產業或利益、贖回經抵押的財產、贖回信託財產等。第二欄列舉的財產有貨物、土地、衡平法上的財產權或利益、經抵押的財產、信託財產。按照第65條第1款及有關附件,時效為訴因而設,但時效完成的效果並非消滅訴權,而是消滅有關訴權保護的所有權。具體到麥克法蘭訴格託斯案,原告的訴因是回復土地,與此等訴因對應的權利是土地所有權,一旦完成時效,土地所有權消滅,所以,任何從格託斯回復土地的主張都不成立。但原告主張,格託斯的佔有沒有明確的佔有意圖,而且並非公開,因而不符合完成時效的要件。

  經審理,法官Darke認為,格託斯對目標房地產的佔有是公開的,儘管該房地產的鄰人或同街的其他居民未見過他或未與之打過交道,但他通過中介出租、維護、修理目標房地產並支付一切稅費,這些都說明他不是秘密佔有。而原告的遺產繼承請求權,按照新南威爾斯州《時效法》第27條第2款,因12年不行使而消滅,也就是在2010年已消滅。而道尼的所有權根據《時效法》第65條第1款已消滅,格託斯的行為滿足了新南威爾斯州《不動產法》第45條D款第1項b目規定的條件,換言之,在登記所有人的所有權因為完成時效消滅的情況下,佔有人可申請取得所有權。故法院判決格託斯有權在登記總署登記自己為目標房地產的所有人。由此,格託斯在官司中打贏了原屋主的後人,獲得這所價值160萬澳元(約793萬元人民幣)的房屋。

  本案典型地屬於因反向佔有取得被佔有標的物所有權的類型。所謂反向佔有,又稱逆權侵佔,指佔有人本不享有合法佔有權,卻如同所有人一樣對地產實施事實上的、持續的、公開的與明顯的佔有,並意圖排除包括真正所有人在內的其他一切人的權利。此等佔有達到法定時限後,真正所有人的所有權因訴訟時效完成而終止,佔有者可以成為地產的新所有人。

  從這個定義來看,反向佔有制度有允許佔有人搶奪他人所有權之嫌。但從上述麥克法蘭訴格託斯案的情況來看,反向佔有制度並不怎麼醜惡。首先,格託斯拯救了一所廢屋。從1998年4月租戶格裡姆斯去世後,目標房地產處於「無主」狀態,道尼的後人到2017年10月才出現要求繼承房地產。所以,在1998年底,格託斯面臨的問題是:使用它還是失去它?格託斯選擇了前者。這樣的選擇是綠色的。為此,在這個19年多的期間,他整修了房屋,排除了白蟻的侵害,兩次大修,努力保持其宜居狀態,將其出租。如果沒有格託斯的上述行為,目標房地產可能已經朽爛不可用。其次,格託斯在上述期間一直支付目標房地產的稅費(數額不詳)。如果他不這樣做,目標房地產可能已被稅務局強制執行,拍賣抵稅,餘額提存。由此可以說,格託斯維護房屋並為之繳納稅費的行為構成添附,發生訴訟時的Malleny大街6號,已不僅僅是道尼留下的那所房屋,而是道尼的貢獻與格託斯的貢獻的混合物。案子審結時,該房屋價值160萬澳元,其中至少包括格託斯的兩筆維修費30萬澳元以及數額不明的已繳稅費額。就自己貢獻的部分而言,格託斯不是取得他人財產,而是就自己的付出取得所有人的名義。

  無獨有偶,同樣屬於普通法地區的香港也發生過一個類似的反向佔有案例。案情如下:土瓜灣馬頭角107號為女業主馮少群於1959年以20 000港幣的價格購入,1973年,馮少群將該單元房以每月600港幣租給女房客林芝,業主按月上門收了11年租金到1984年7月後,再未出現,林芝在過去26年裡一直負擔目標房地產的土地稅及大廈維修費用,並積極尋找房主無果。2010年8月2日,林芝訴諸香港高等法院,要求以反向佔有理由承認她是該單元房的業主,高等法院審理之。Ian Carlson法官認為,原告及其家人已反向佔有涉案單元房25年半,且公告尋找房主不獲,故宣布馮少群之業主身份已根據《時效條例》第17條消滅,宣告原告為她佔有的房地產的業主。上述《時效條例》第17條(條名為「所有權於期限屆滿後終絕」)辭曰:除第10條的條文另有規定外,在本條例就任何人提出收回土地的訴訟(包括贖回訴訟)所訂明的期限屆滿時,該人對該土地的所有權即告終絕。而第10條是針對信託持有土地的規定。顯然,根據第17條,僅消滅原所有人的土地所有權,並不賦予佔有人土地所有權。

  本案與麥克法蘭訴格託斯案的共同點是佔有人為目標房產作出了貢獻。本案中的林芝一直負擔此等房地產的土地稅和維修費用,已成為房產的部分所有人。兩案不同在於本案基於租賃關係且原所有人下落不明,而澳洲的格託斯案基於對疑似無主物的附條件先佔。說「疑似無主物」,乃因為原所有人和承租人皆已死亡,不知原所有人之繼承人之有無或所在。說「附條件先佔」,意指如果原所有人之繼承人在完成時效前出現,格託斯可能會把目標房地產交還他們,可惜他們出現時時效已經完成了。澳洲的格託斯案拯救即將被荒廢的財產的色彩更濃,香港的林芝案明確權屬關係的色彩更濃,但兩者都揭明了反向佔有制度不把寶貴的房地產投閒置散的益處。該制度的另一好處是國家不與民爭利,因為如果沒有反向佔有制度,兩案中的財產都可能作為無主財產由國家繼承。

  兩案的另一共同點是兩案看起來都是確定房產的歸屬,但法律和法官的判決都確定的是房下土地的歸屬,理路似乎是:房屋為土地的從物,一旦確定了土地的歸屬,房屋的歸屬也就確定了。

  兩案的另一不同點是林芝案僅援引《時效條例》證明原業主的所有權已消滅,佔有人由此當然取得佔有房屋的所有權,而格託斯案首先援引《時效法》證明原所有人的所有權消滅,然後援引《不動產法》允許格託斯申請登記自己為所有人。顯然,麥克法蘭訴格託斯案的處理路徑更有層次,更清晰合理。

  二、反向佔有與取得時效的比較

  周劍通過觀看香港電視劇《法政先鋒》了解到逆權侵佔制度後,著文主張引進此等制度於內地解決大量住房的空置問題,並把這個制度與取得時效制度劃等號。眾所周知,取得時效是來源於羅馬法的大陸法系的制度,它通常要求佔有人誠信,也就是在佔有他人財產時以為佔有的是自己的財產;反向佔有是英美法的制度,如以上兩個案例所示,佔有人都是明知財產為他人所有仍佔有之,具有惡信的主觀狀態,所以,不能把反向佔有與取得時效劃等號。

  英美作者在談到反向佔有制度的起源時,並不把它與羅馬法掛鈎,甚至撇清它與羅馬法的關係,遠的把它的起源追溯到《漢穆拉比法典》,近的把它追溯到1275年的《威斯敏斯特法》,該法規定原告不得提出過時的權利主張,提出過時的返還不動產的訴訟的,限制之。此語明確告訴我們,反向佔有制度依託的是英美式的時效制度,此等制度熔消滅時效和取得時效於一爐,不僅適用於債權請求權,而且適用於物權請求權。不論是澳洲的格託斯案例還是香港的林芝案例,時效完成消滅的都是物權請求權,從而使超過時效的不動產返還訴訟不成立。非獨此也,這樣的時效制度在適用於土地的情形時,消滅的不是原權利人的訴權,而是其實體權利。而大陸法系國家的取得時效基於債權與物權的區分與訴訟時效分工,取得時效針對的是物權請求權,它強調的是誠信佔有他人財產者,完成時效的,取得其所有權,相應地,原權利人喪失回復其所有物的權利;訴訟時效針對的是債權請求權,時效完成,債權請求權消滅或引起義務人的抗辯權發生。簡言之,反向佔有的結果是實體權利的喪失,取得時效的結果是實體權利的取得,兩者的路徑完全不同,但可以異曲同工,因為一方實體權利的喪失,可能意味著另一方取得此等實體權利。如果輔之以一定的程序讓該方取得權利,反向佔有就成了以別樣方式表現的取得時效。

  然而,《威斯敏斯特法》未提出明確的時效期限,這個缺陷由1693年的《時效法》彌補了,它規定,返還不動產的訴訟必須在20年內提出。到了這一步,英國法仍有時效完成後實體權利的歸屬問題有待解決。1833年的《不動產時效法》解決了這一問題,它不僅阻卻原所有人的返還之訴,而且賦予佔有人所有權。這樣,反向佔有制度臻於完善,它不僅解決了保護所有權的訴權的消滅問題,而且解決了新所有權的取得問題。

  英國的上述臻於完善的反向佔有制度被各個前英國殖民地國家繼受。從中國香港的實踐來看,法官處理林芝訴馮少群案如同英國,僅僅通過《時效條例》同時解決所有權的喪失和新得問題。而從麥克法蘭訴格託斯案可見,在澳大利亞的新南威爾斯州,消滅原所有人的所有權仍由《時效法》負責,但新所有權的賦予卻是由《不動產法》負責,對英國的做法有所調整。

  儘管兩者類似,但反向佔有制度不同於取得時效制度,茲分別舉美國和德國較好的物權法教科書上關於兩個制度的要件說明揭示兩者的差別。

  按照美國的學說,反向佔有人的佔有是實際的、排他的、公開的和公然的、持續的、滿法定期限的。按照德國的學說,取得時效的佔有人的佔有應是誠信的、有正當原因的、滿法定期限的。顯然,美國法關於佔有人狀態的要求比較詳細,德國法關於佔有人狀態的要求比較簡單;而且兩個制度要求不同,美國法通常不要求佔有人為誠信,而德國法要求佔有人為誠信。兩個制度只有在滿法定期限這一要件上相同。

  美國法為何對佔有人的佔有狀態要求詳細?我認為原因在於反向佔有制度在美國的適用頻率高,而且得到大用,以用來解決不動產的歸屬問題,眾多的司法實踐形成了詳細的規定。而取得時效在德國的適用頻率低,以至於該制度在德國的「法律秩序中沒有特別的意義」,主要用來解決遺失物的取得、以無行為能力人為積極主體或消極主體的交易標的物的取得問題。所以,德國法關於佔有人佔有狀態的規定粗疏,而且採用道德理想主義的立場,讓不誠信者不能取得佔有物的所有權,讓沒有依據正當的原因取得佔有者也不能取得佔有物的所有權。正當原因的數目有限,例如買賣,採用法定主義。沒有正當原因的佔有不導致取得時效,這就限縮了取得時效制度的適用範圍。而反向佔有制度通常不要求佔有人為誠信,甚至要求此等佔有具有對抗性或敵對性,一點道德理想主義都沒有,有的是後來的清教徒移民與土著的印第安人爭奪生存空間的意味。

  更有甚者,反向佔有制度僅適用於不動產,而取得時效制度既可適用於不動產,也可適用於動產。不動產中的土地,是反向佔有的主要適用對象,這是數量有限的地球表面,是人類基本的生活生產條件,其重要性不可與動產同日而語。

  儘管要件規定頗為不同,但在存在理由上,兩種制度頗為接近。在大陸法系國家,取得時效無非有四大存在理由。其一,尊重長期存在的事實狀況;其二,避免年深月久造成法院審判的舉證困難;其三,不保護在權利上睡眠者;其四,彌補法律行為形式上的缺陷。相應地,美國學者對反向佔有制度的存在理由有四種說明模式。效率—人格模式對應於「尊重長期存在的事實狀況」。其辭曰:隨著時間的推移,反向佔有人對目標不動產的感情越來越深,而漫不經心的所有人對該不動產的感情越來越疏。反向佔有人在不動產上享有更高的個人價值。時效模式對應於「避免年深月久造成法院審判的舉證困難」。其辭曰:隨著時間的推移,不同權利主張人之間的產權爭議的審理會越來越不準確,出錯的風險不斷增加。開發模式對應於「不保護在權利上睡眠者」。其辭曰:允許反向佔有可促進經濟發展,避免資源浪費。管理模式對應於「彌補法律行為形式上的缺陷」。其辭曰:可把反向佔有視為彌補微小產權缺陷的有效辦法。例如,如果產權登記有瑕疵,則長期的佔有是佔有合法的表面證據。要言之,反向佔有制度的哲學基礎是功利主義,即追求最大多數人的最大幸福的主張,適用這一制度,儘管原所有人或其繼承人的利益受到減損,但物由於盡了其用,社會利益的總量得到了增加,多數人的幸福感相應地得到了增加。當然,反向佔有制度也宣告了所有權神聖論的破產。儘管有學者聲稱近代興起過所有權神聖的理念,但從歷史來看,所有權只有在它得到積極行使時才是神聖的。

  三、佔據空屋運動

  反向佔有制度為20世紀60年代興起的佔據空屋運動(Squatter Movement)提供了法律空間。這一運動流行於全世界,重點在歐洲。

  這一運動的英文名稱中「Squatter」一詞的本來含義是「蹲著的人」,來自動詞「蹲」(squatt),引申為到了一個地方蹲下不走的人。「蹲下不走」的地方,可以是一塊土地,也可以是一所房屋。本文限於篇幅並為了聚焦,不談論佔據空地問題,只談論佔據空屋問題,並限於介紹英國和荷蘭兩個國家的這方面情況。前者屬於英美法系,後者屬於大陸法系,各自具有代表性。

  英國的佔據空屋運動發生在二戰以後。其時,一些從戰場歸來的老兵無屋可居,遂佔據了英國南部一些大城市的空屋。爾後,佔據空屋運動蔓延開來,於20世紀60年代達到高潮。到了1975年,英國約有5萬佔據空屋者。佔據空屋運動旨在實現居住正義,讓富人空置的房屋給無家可歸者居住。依據英國1980年的《時效法》,房屋所有人的返還請求權必須在12年內提出,而佔屋者在住滿空屋10年後,可以申請變更房屋所有人登記。在兩年的申請期內若未發生爭議,佔屋者即可取得房屋所有權,房屋原所有人無權採取法律行動收回房屋。但佔據空屋有鳩佔鵲巢之嫌,引起貧富兩個階級的激烈衝突,富人階級得勝,於是,佔據空屋行為在2012年後被宣布為違法。

  荷蘭的佔據空屋運動首次發生於1964年的阿姆斯特丹。當時的荷蘭住宅短缺問題相當嚴重,一個名為Kattenburg的小區正要進行重建,在開發商撤離居民後,小區房屋莫名地遭到嚴重破壞並閒置許久,遲遲無任何動工改建的跡象,整個小區就這樣荒廢了好長一段時間。當時的阿姆斯特丹學生雜誌《Propria Cures》報導了此事,許多不滿開發商的學生開始佔領這些空屋居住,形成了荷蘭史上的第一次佔據空屋行動。

  第一次佔據空屋行動兩年後,荷蘭社會出現了「白屋計劃」,有許多「獵屋者」四處尋找空房,找到後將門框漆成白色表示為空屋,誘使人們佔據之。之後,佔據空屋行動愈演愈烈,直到1980年,一位佔屋者收到錯誤的信息,跑到有人住的房子去,引發嚴重衝突,最後以警察驅離收場。

  1971年,佔屋者受到法律保護。其時,荷蘭最高法院裁定住房安寧權,即阻止他人違背佔有者意志隨意進入的權利,佔屋者也享有。這是一項為《荷蘭憲法》第12條、《歐洲保護人權與基本自由權公約》第12條、《普世人權宣言》第12條承認的人權。而人權高於財產權,所以,為了驅逐佔屋者,房屋所有人必須訴諸法院,經受漫長的訴訟程序。在這一判決後,佔據空屋運動更加來勁。到了20世紀80年代,大約有2萬人佔屋居住。

  為了消除佔據空屋的理由,荷蘭於1981年頒布了《空置法》(Leegstandswet),規定:市議會可以確定,如果某些指定類別的建築物整體或其部分空置,所有者必須通知市政主管(即市長和市議員),市政主管要製作一份空置財產的清單。在收到有關房產空置的通知後,市政府在3個月內要與業主就房產的使用進行磋商。磋商之後,市政主管可以就空置建築是否適合使用作出決定。如果房產的空置時間超過法律規定的12個月,市政主管可以向房屋所有人提名用戶。此等用戶可以是自然人或法人。在提名後的3個月內,業主有義務與指定用戶籤訂房產使用協議。在此期限屆滿之前,所有者也可以自己尋找另一個與之達成協議的用戶。達成上述安排後,用戶必須在合理的時間內開始使用建築物或其部分。所有人與指定用戶通常籤訂的是租賃協議。其中,雙方當事人可以自由地作出他們認為合適的任何安排,例如關於使用的類型和持續時間以及通知期限。如果上述協議期滿,所有人應在4周內通知市政主管房產的重新空置,以便市政主管提名新的用戶。顯然,該法的目的是以法律的手段強制所有人不空置自己的房產。一旦空置,市政府出面幹預,迫使所有人出租空置房,讓佔房者無空房可佔。

  從1994年7月開始,《荷蘭刑法典》第429條新增「之六」處置佔房者。該條「之五」規定,某人未經授權出現在禁止的地方的,處6個月以下的拘役或第三類罰金。此條可用於制裁佔房者。「之六」似乎是對「之五」的但書,規定:(1)在驅逐被他人非法使用的房屋或建築物的情形,在此等非法佔據前有權當事人未使用此等房屋或建築物不到12個月的,有權當事人或其代理人可立即要求驅逐,應判處被驅逐者4個月以上拘役或第三類罰金。(2)居住在他人非法佔據的住宅或建築物中者,在此等非法佔據前有權當事人未使用此等房屋或建築物不到12個月的,有權當事人或其代理人立即可要求驅逐,法院應對之適用同樣的處罰。該條第1款處理非法佔屋者,第2款處理居住在他人非法佔據之屋者。兩款的適用條件都是被佔據的房屋被空置了不到一年。此時,如果房主要驅逐佔房者,必須有充分理由且須上法庭陳述。這等於允許佔房者佔據空置了一年以上的房屋。該法要求佔屋者通知房主以及警察,告知他們自己開始佔屋,並證明房屋曾被空置。完成這些程序後,佔屋者可在空屋內布置自己的家居並換鎖。由此,佔據空屋運動在荷蘭得到合法化,理由是「與其閒著不如利用」(Use it or lose it)。

  但佔據空屋運動也衍生出許多社會及治安問題。例如,屋主無法驅離佔據被空置一年以上的房屋者;而且,當房子被佔據後,常有被破壞的問題,而屋主卻得付修繕費用。再者,這些「佔屋者」也可能自成封閉的小團體,例如吸毒群落,造成社會問題。最終,在一些政治家的推動下,荷蘭於2010年10月1日頒布了《強佔與空置法》(Wet Kraken en Leegstand),該法將「佔屋」列為犯罪行為,對違反者判刑1年,罰款18 500歐元;並廢除了《荷蘭刑法典》第429條之六。如此,房屋被空置的期間無論長短,都不得佔據。此法頒布後,貧困階層反響強烈,組織了規模不小的系列抗議示威活動。可能為了他們的利益或為了社會團結,《荷蘭憲法》仍把住房權看作一項人權,為投機而囤房被視為非法。2012年的一個判決裁定房主為拆房而驅逐佔房者為非法,法院要求進行驅逐的房主提出將來如何使用房屋的計劃。在這樣的條件下,反佔房協議應運而生。它是可能的佔房者與房主達成的協議,其內容為前者允諾,在後者需要出售、出租或拆除房屋時立即騰房。如此,調和了佔房者和房主之間的利益。

  四、《魏瑪憲法》第153條與所有權積極行使義務

  英美的時效制度無取得時效與消滅時效之分,故該制度既適用於債權請求權,也適用於物權請求權,當發生後種適用時,它在阻卻物權人訴權的同時消滅其實體權利,這樣就使佔有人獲得了事實上的物權,如果加上一個賦權法的參與,則佔有人成為標的物的新所有人,完成了所有人的更換,以避免標的物被荒廢或閒置。這就是反向佔有制度的功能。按其理路,消滅時效之果,即為取得時效,兩種時效間並無絕對的界限。這是一種反面的取得時效,也就是從「失」的角度著手的取得時效,而大陸法系國家把消滅時效的客體限於債權請求權,此等請求權消滅並不導致所有權的產生。相應地,取得時效被從「得」的角度設計,是一種所有權的取得方式。然而,物權請求權的消滅時效完成後,發生什麼效果?這樣的時效兩分論似乎未予考慮,反向佔有制度考慮並解決了這一問題。新《荷蘭民法典》第3:105條第1款可能受其影響,作了類似規定:「終止佔有之請求權的時效屆滿時,財產的自主佔有人即取得該財產,即使該自主佔有人並非誠信。」不難看出,佔房者完全可利用此款取得被佔房屋的所有權。人們一向認為荷蘭法對佔房者友好,信然!我國學者金印把荷蘭這種讓消滅時效的完成產生取得時效的效果的模式稱為「搭橋模式」,意在揭示它打通兩種時效的性質並建議我國採用。這一建議有助於打破我國長期流行的嚴格區分兩種時效的思維定式,讓人們看到另外的可能性。

  在人類的歷史上,所有權社會化有反向佔有與取得時效兩條路線,前者同樣古老,可追溯到《漢穆拉比法典》。它側重於權力財產的社會化。所謂權力財產,就是佔有了此等財產即可支配需要它們的人的財產,主要是生產資料和像房屋這樣的重要的生活資料。所謂社會化,就是國家承擔起照顧弱者的義務。在本文討論案例的範圍內,反向佔有主要以適用於土地的名義適用於房屋,房屋是人類生存必需的資料,佔有它的人可達成對需要房屋者的凌迫,造成有產者階級與無產階級關係的緊張。所以,自古以來就有對房屋所有人權利的國家幹預,羅馬法對房租的限制屬之,新中國成立初期對私房的社會主義改造屬之,以維護作為基本人權的住房權,以緩和階級關係並保護弱者。歐洲一些國家對於佔據空置房屋運動的一定的默許,可以認為具有類似的目的。既然國家做不到向需要的人充分提供住房這樣的必需品,默許此等人自行從富人處取得,也算是曲線實現了國家的社會目的。但是,放任這種佔據過度,會使所有權的堅硬性受到損害,最終立法者又不得不把佔房行為犯罪化,但在司法操作上仍採取溫柔手段。經過這樣的處理,房屋只住不炒的目標基本得到了實現。

  1919年的《魏瑪憲法》第153條第3款規定,所有權附有義務,其使用應同時服務於公共利益。所有權負擔的義務有多種,包括不濫用的義務、綠色義務,當然也包括積極行使義務。該款的產生晚於反向佔有和取得時效,體現了這兩個制度的精神,即課加所有權積極行使義務的精神,不排除在制定該款時立法者受到了這兩個制度的影響的可能。由此,反向佔有與取得時效,尤其是前者,構成對該款意旨的最好解說。《魏瑪憲法》因為希特勒的上臺而壽終正寢,但在納粹覆滅後制定的《德國基本法》第14條保留了《魏瑪憲法》第153條第3款的規定,這證明了這一規定的合乎時代性和頑強的生命力。它向我們宣告:所有權並非絕對的,而且自古就未絕對過。如果有人認為所有權是絕對的,那他肯定陷入了幻想!

  在我國,購房被作為資產的保值增值手段,形成了大量空置住房,住房的空置率達到21.4%,超過5 000萬套住房空置。另外,在社會主義革命和建設時期,我國的「三線」工程為改變過去有的工業的不合理布局,鞏固國防,作出了不可磨滅的貢獻。實行改革開放時期,我國允許一些「三線」廠從山溝搬入城市,這些搬遷廠在舊廠區留下了大量的舊屋。它們有的歸國家改作其他用途,例如做倉庫;有的租給集體或個人;有的整體閒置。儘管目前尚未發生佔據空屋運動,只發生了佔據爛尾樓的零星案例,但這些空屋的所有權也附有義務,採取一定的法律手段讓房屋只住不炒或擺脫廢棄狀態,把空置率或廢棄率降低到合理的程度,為我國法律界面臨的任務,引入反向佔有制度是可能的選項,但考慮我國作為大陸法系國家,引入取得時效制度都未成功,引入力道更大的反向佔有制度更加渺茫,所以,採取人們比較容易接受的空置稅,也許是更可行的方案。

  然而,反向佔有也好、取得時效也好,它們鞭策所有人積極行權,否則被局外人取而代之的功能都有個前提,那就是局外人對於被他人閒置的財產還有興趣,如果他們沒有這樣的興趣,反向佔有和取得時效制度就失靈了。這種失靈典型地發生在日本,該國20%的土地無主,達4.1萬平方千米,總面積略大於一個九州島;另外有820萬套空置房(2013年統計),就連人口最集中的首都東京及周邊地區也有近82萬所空房,空置率達13.6%,富士通研究所預計,到2023年,日本全境空房數量佔房屋庫存總量的比重將超過20%;最後還有休眠存款(即10年以上無人動用的存款)。這一方面由於出生率持續下降,導致人口在局部地方銳減,另一方面由於人口集中在首都居住,造成其他地方的空殼化。目前,日本對無主土地的處理是把它們租賃給公共機構,租金支付給信託機構,以待將來出現的土地所有人領取,但學者建議政府成立專門接納無主土地的管理機構作為根本的解決。日本對空置房屋的處理是在鄉村地區設立空屋銀行,免費贈給符合條件、通過審核的民眾,外國人也不受排斥;對於休眠存款,則移轉至指定機構,用於民間公益活動。富有意味的是,日本也於2015年制定了《空置房特別處置法》解決空置房問題,但其立意與荷蘭的類似立法完全不同:它無意於解決房屋所有人與佔房者的矛盾,而著意於解決房屋無主給公共安全、公共衛生、稅費繳納造成的問題。這似乎告訴我們,在日本的非首都地區,沒有值得立法者關注的佔據空屋現象。

  日本的經驗提醒我們,反向佔有和取得時效制度以人的欲望與資源的關係相對緊張為存在前提,一旦進入無欲望或低欲望社會,或進入資源敞開供應社會,這些制度就無用武之地了。為了落實所有權積極行使義務,國家不得不拋開這兩個制度,直接把這些閒置資源作為無主物收歸國有,再分配給需要的人。由此可見,國有化是反向佔有和取得時效的後備制度,三者的宗旨都是落實所有權積極行使義務。當代日本對於閒置資源的無主物處理提醒我們,反向佔有和取得時效也是把被其所有人忽視的財產推定為無主物,允許人們以比較緩慢的方式先佔取得,同時允許所有人出現推翻推定。在反向佔有、取得時效與先佔取得三個制度間有一個共性:追求以更有效率的方式分配稀缺資源。

  當然,道德的因素也要考慮。一個毫不利己、專門利人的人,是不會利用反向佔有或取得時效制度的,所以,這兩個制度的正常運作以人們具有擴張自己利益的衝動為基礎。

  由此可見,這兩個制度得到普遍確立,以確立當時人們的欲望強度、道德水平、資源供應水平為基礎,現在這些條件發生了變化,導致它們在一些國家的維持和在一些國家(例如日本)的廢弛,它們維持於仍然保有這些條件的國家,廢弛於已部分喪失這些條件的國家。日本在這方面開了個頭,誰能保證沒有其他的國家跟進呢?

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