俠客島:為什麼「傍名牌」這麼囂張?

俠客島按：昨天，市場監管總局辦公廳發布通知，稱將加大打擊製售假冒偽劣商品違法行為力度。

具體的，要實施全鏈條打擊，將包括「傍名牌」在內的製售假冒偽劣商品、商標侵權、相關虛假宣傳和違法廣告等違法行為，列為重點打擊目標。此外，還要發揮社會監督作用，落實經營主體責任，加強部門監管協作。

這時候發布這一通知，有怎樣明確的針對性，想必島妹不說，大家也清楚。而通知裡提到的「傍名牌」現象，更是值得一探究竟。

「傍名牌」的現象有多令人深惡痛絕，想必每個人都有一肚子苦水要倒。不瞞大家說，俠客島也是不堪其擾。為什麼當下中國「傍名牌」的現象會屢禁不止，如此猖獗呢？我國的商標等智慧財產權保護現狀如何？要根除這一現象需要重視哪些環節呢？今天，俠客島採訪了著名智慧財產權律師孫玉華。以下是採訪實錄：

「傍名牌」現象是否構成了商標侵權？

孫玉華：「傍名牌」就是「傍知名品牌」，一般來說，這類現象都構成了某種程度上的侵權。

以近期比較火的一個案例為例，某電商平臺銷售「小米新品」電視。（P.S.此「小米新品」非我們熟知的、雷布斯的那個「小米」）但是在查詢工商信息後，我們發現，「小米新品」商標尚未完成註冊，還在審核中。事實上，根據經驗判斷，由於「小米」已經在商品分類第九類手機等商品上成功註冊了商標，「小米新品」這一與「小米」有著高度相似的商標，幾乎不可能在電視機等商品上通過審核。

還未拿到商標註冊證書，就對其進行使用，「小米新品」對「小米」商標構成了商標侵權，「小米」商標權人可以按照法律程序進行維權。

其他諸如「康帥博」和「康師傅」，「激動」和「脈動」，「雷碧」和「雪碧」，「王老吉」和「王老菊」等，大多是這個道理，即便有些商品已經完成了商標註冊，但由於在商品包裝等其他方面與別人商品包裝近似，極易誤導消費者，也會構成侵權。

「傍名牌」現象的侵權案，有相關的賠償標準嗎？

孫玉華：一般來說，在商標侵權案件中，賠償額的計算，有三種方式：

一種是侵權行為人通過侵權行為獲利多少；一種是被侵權方因為侵權行為造成的損失。在這種情況下，賠償額不設上限；

一種是在無法計算侵權方獲利、權利人損失的情況下，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予300萬元以下的賠償，具體賠償多少，法院依據侵權行為持續時間，侵權方認錯態度等一些情節自由裁量。在商標法第三次修改（2014年5月1日實施）之前，處罰額是人民幣50萬元以下。

但是在實際操作中，如何去證明對方的獲利，以及量化我方的損失都是比較困難的，因此大多數情況下，都會採用法院自由裁量的方式。但很顯然，即便是300萬的上限賠償額，無論是對於被侵權方還是侵權方來說，都略顯不足。

為什麼「傍名牌」現象會如此泛濫，而維權的商家卻並不多見？

孫玉華：簡單來說，就是侵權的成本過低，而維權的成本太高。

如前面所說，法律對於商標侵權賠償是有明確的規定的，但是在實施過程中，卻存在不少問題。首先是調查取證非常難，根據經驗，一般侵權的企業多為不知名的小作坊，在生產和銷售等各個環節都比較隱蔽，尤其是當商品的銷售經過層層代理商轉了幾手之後，想要找到真正的生產源頭，非常困難。

其次，按照目前的規定，在處罰時，對侵權產品經銷商的處罰要遠遠低於對侵權產品生產廠家的處罰，如果經銷商願意供出進貨渠道也就是生產廠家，還可能獲得從輕處理。但是，現實操作中，很容易出現生產廠家和經銷商相互「勾結」，生產者承諾為銷售者提供處罰金，銷售者不提供侵權商品的相關來源。甚至於，生產廠家還自己成立一個銷售渠道，偽裝成上下遊企業合作的假象，以此來減輕風險。

而對於被侵權企業來說，由於處理這類事宜需要耗費巨大的人力物力，一般的企業很難抽出專門的人來處理這個事情。不僅如此，維權的費用也不便宜，幾萬甚至幾十萬都可能存在，而假如公司的法務對此了解不夠深入，後期的維權難以跟上，這對公司將是很大的消耗。

相較而言，對侵權的「小作坊們」來說，侵權的成本就太低了。能不能被溯源先不說，即便是被溯源，賠償金額也不一定會非常大。在暴利面前，鋌而走險就成為很多想賺快錢的企業主的選擇。

值得一提的是，生產銷售這類「傍名牌」的商品一般不構成刑事責任，僅僅是罰款或者承擔民事責任。這和生產、銷售那些除功效外，在外形、包裝上與正品幾乎無異的商品的行為不同，後一種行為，一旦被查處，有可能要負刑事責任的。這也是「傍名牌」行為大量存在的原因之一。

除了法律途徑維權，還有沒有其他方式可以維權？

孫玉華：有的，考慮到法律維權成本太高，不少企業還採取工商舉報的方式維權，但效果也不是非常理想。

原因主要有兩點：一是牽扯到地方保護，很多企業納稅額很大，對地方財政和經濟發展都很重要。因此，當有外地的人員前來舉報時，地方市場監管部門處罰這些侵權行為的積極性不高。二是市場監管系統工作人員畢竟不是專業的律師和法官，對很多模稜兩可的案子難以做出精準判斷，最後做出禁止銷售的判定，處罰力度並不理想。

平臺對此有責任嗎？

孫玉華：正常來說，銷售平臺需要對產品進行質量把關、對商標進行把關。以前面所說的「小米新品」為例，不能僅僅看到生產商家拿出商標註冊受理通知書，就「睜一隻眼閉一隻眼」地放行通過，任由這些商品在平臺上銷售。如果這樣，只會使侵權的空間變大，為侵權打開方便之門。

目前以「傍名牌」為代表的商標侵權在我國現狀如何？

孫玉華：總體來說，維權環境正在改善，中國社會的進步是有目共睹的。

國家在推動維權方面做出了不少努力，前面也提到，在涉及到自由裁量的賠償金額時，由以前的50萬元人民幣，提高到300萬元人民幣，可謂是一個很大的進步。國家領導人也曾在各個場合強調智慧財產權的保護，向世界做了鄭重的承諾。2001年,中國對外支付智慧財產權使用費為19億美元，2017年達到286億美元。這都是中國日漸重視智慧財產權的積極表現。

但這些天，大家熱議網絡電商山寨品牌，也從一方面提醒我們，智慧財產權的保護還任重道遠，法律的完善是一方面，真正讓法律發揮保護和懲罰作用還有很大的努力空間。這其中，不斷推動開放，與國際接軌，在國際環境的倒逼下，讓國內相關智慧財產權保護建設更進一步，是一個好辦法。（採寫/雪山小狐）

責編：胡俊燾、張振

31367502,.俠客島：為什麼「傍名牌」這麼囂張？,.2018-08-03 00:16:14,.204379,.胡俊燾、張振