一. 騰訊和老乾媽糾紛牽扯出的財產保全擔保函
中國裁判文書網案件6月29日公開信息顯示,廣東深圳南山區人民法院裁定查封、凍結被告貴陽南明老乾媽風味食品銷售有限公司名下價值1624.06萬元的銀行存款或查封、扣押其等值的其他財產。
文書顯示,原告騰訊向深圳南山區法院提出財產保全申請,請求查封、凍結被告貴陽南明老乾媽風味食品銷售有限公司、貴陽南明老乾媽風味食品有限責任公司名下價值人民幣1624萬元的財產,新疆前海聯合財產保險有限公司深圳分公司、人保財險深圳分公司為本案的財產保險提供信用擔保。
二. 財產保全為何需要擔保
根據《民事訴訟法》及司法解釋規定,在民事訴訟中,法院對於可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,或法院依職權裁定採取財產保全措施,即通過「查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法」對被保全人財產進行限制/控制,以保護申請人權利並保障訴訟結束後的強制執行。同時,為了防止當事人隨意申請財產保全而給被申請人造成損失,法律同時還規定,人民法院採取保全措施,可以責令申請人提供擔保,如果當事人的財產保全申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。
三. 什麼是財產保全擔保函
財產保全擔保書是指財產保全申請人在申請人民法院採取訴前財產保全和訴訟財產保全時向人民法院提交的,為其財產保全申請提供財產擔保的法律文書。根據《民事訴訟法》第101條規定,申請人提出訴前財產保全申請,應當提供擔保,提供擔保是訴前財產保全的必備條件。申請人起訴前,法院無法確認申請人是否真正享有某項民事權利,其將來是否提起訴訟也是一個不確定狀態,一旦發生保全錯誤,申請人逃避承擔責任,將可能使被申請人的財產因此而受到不必要損失。
財產保全擔保函的英文名字為:
Guarantee of property preservation
四.銀行/保險公司在財產保全擔保函業務中的角色
保險公司在此案中具體承擔什麼角色?據了解,在民商事糾紛的訴訟中,原告怕被告在訴訟過程中轉移財產,會對法院申請,要求對被告的財產進行查封。
法院為避免對被申請人(本案中的貴陽老乾媽)錯誤採取財產保全措施, 進而造成被申請人經濟損失,會要求訴訟財產保全的申請人(本案中的騰訊)提供擔保。
目前比較通行的做法是找一家保險公司買一張訴責險保單,或者找銀行出財產保全擔保函。這份保單裡,保險公司的責任是在約定限額內為申請人(騰訊)做擔保,如果因為擔保執行過程中讓被申請人(老乾媽)出現損失的,保險公司承擔賠償責任。
五.財產保全擔保函的條款格式
舉個例子,山西省某地方人民法院的財產保全擔保保函的格式條款如下:
六. 財產保全擔保函的業務機遇
熟悉訴訟財產保全業務的朋友都知道,訴訟保全錯誤並承擔賠償責任的機率非常低,但當事人需要為此凍結大筆資金、或者向擔保機構支付高額費用,卻有時因為規則不明確,向法院申請保全時耽誤時機、增加成本(擔保公司擔保成本較高,且由於擔保公司自身風險槓桿較高,法院在選用擔保公司時也比較謹慎)。由於出險概率較低、銀行/保險公司作為金融機構的信用較擔保公司高,費率也具有較大的優勢。
附錄:保函中英文對照
1. 對外承包工程保函風險專項資金 (Outward Guarantee Under Government Special Fund For Overseas Construction) 由中央財政出資設立,為符合規定的對外承包工程項目開具的投標、履約、預付款保函提供擔保、墊支賠付的專項資金。本專項資金項下的保函業務由財政部、商務部委託我行及授權分行獨家承辦。
2. 對外勞務合作備用金保函 (Retention Guarantee For Labor Cooperation) 銀行根據《對外勞務合作備用金暫行辦法》為開展對外勞務合作業務的企業向商務主管部門出具的,保證企業在解決外派勞務人員突發事件中支付一定款項的書面文件。
3. 履約保函 (Performance Guarantee) 銀行應客戶申請向工程承包項目中的業主或商品買賣中的買方出具的,保證申請人嚴格履行承包合同或供貨合同的書面文件。
4. 投標保函 (Tender Guarantee/Bid Bond) 在以招標方式成交的工程建造和物資採購等項目中,銀行應招標方的要求出具的、保證投標人在招標有效期內不撤標、不改標、中標後在規定時間內籤定合同或提交履約保函的書面文件。
5. 預付款保函 (Advance Payment Guarantee) 銀行應客戶申請向工程承包項目中的業主或商品買賣中的買方出具的,保證申請人在業主或買方支付預付款後履行合同義務的書面文件。
6. 融資保函 (Financing Guarantee) 銀行應借款人申請向貸款人出具的,保證借款人履行借貸資金償還義務的書面文件。
7. 付款保函 (Payment Guarantee) 銀行應合同買方申請向賣方出具的,保證買方履行因購買商品、技術、專利或勞務合同項下的付款義務面出具的書面文件。
8. 為境外投資企業提供的融資性對外擔保 (Financing Guarantee For Overseas Investment) 銀行應企業國內母公司的申請,為其境外全資附屬企業或參股企業向當地金融機構融資或取得授信額度而出具的擔保,保證境外企業履行貸款本息償還義務或授信額度協議規定的資金償還義務。
9. 海事保函 (Marine Guarantee) 銀行應船東、船公司、船東互保協會或保險公司的申請向海事法院或海事仲裁機構出具的,保證其被扣留的船隻或財產被釋放後,能夠按照法院的判決書或仲裁結果上列明的賠款金額做出賠付的書面文件。
10. 預留金保函 (Retention Money Guarantee) 銀行應工程承包方或供貨方的申請,向業主或買方出具的保證申請人在提前支取合同價款中的尾款部份後繼續履行合同義務的書面文件。
11. 關稅保函 (Customs Guarantee) 應申請人要求向海關出具的,保證申請人履行繳納關稅義務的書面文件。
12. 訴訟保函 (Litigation Guarantee) 銀行應原告申請向司法部門出具的,保證原告在敗訴的情況下履行損失賠償義務的書面文件。
13. 質量/維修保函 (Quality/Maintenance Guarantee) 銀行應工程承包方或供貨方的申請,向業主或買方出具的保證申請人履行保修期或維修期內合同義務的書面文件。
14. 加工貿易稅款保付保函 (Taxation Guarantee For Processing Trade) 銀行應加工貿易企業的要求,向海關出具的保證加工貿易企業在海關核定的加工貿易合同手冊有效期內,履行產品出口或按規定繳納稅款的書面保證。
15. 網上支付稅費擔保 (E-Taxation Guarantee) 根據海關總署2005年第40號公告等有關規定,為滿足納稅義務人在海關辦理先放行貨物後繳納海關稅費的網上支付業務需求,向海關出具的保證納稅義務人在海關規定的期限內向海關繳納到期應繳稅費的書面擔保。
16. 加工貿易進口料件保證金臺帳業務 (Taxation Guarantee for Processing Trade) 經營加工貿易的單位或企業憑主管海關核准的手續,按合同備案料、件金額向主管海關所在地的中國銀行申請設立加工貿易進口料件保證金臺帳,加工成品在規定的加工期限內全部出口,經海關核銷合同後,再由中國銀行核銷保證金臺帳。若企業在合同規定的加工期內未能及時出口或經批准轉內銷的,海關將會同稅務部門和中國銀行對企業進行稅款追繳。對於逾期不向海關辦理核銷手續的加工貿易企業,中國銀行不再為其開設新臺帳。加工貿易企業設立臺帳時分為「實轉」和「空轉」兩種。
17. 租賃保函 (Lease Guarantee) 銀行應承租人的申請向出租人出具的,保證承租人按期支付租金的書面文件。根據租賃方式的不同,可分為融資租賃和經營租賃保函。
18. 保函通知 在對外經貿活動中,保函的受益人在商務談判中指定中國銀行作為保函的通知銀行。無論是信開還是電開的保函,中國銀行能為客戶核驗保函的真實性,並及時將保函正本通知客戶。
19. 出具保函承諾函 在正當合理的業務背景下應客戶申請出具的承諾我行將為其出具保函的書面文件。分為有條件承諾函和無條件承諾函。
20. 延期付款保函 對延期支付或遠期支付的合同價款以及由於延付而產生的利息所做出的一種書面付款保證。
21. 即期付款保函 應買方或業主申請向賣方或承包方出具的,保證合同項下貨款支付或承包工程進度款支付的書面保證文件。
22. 認沽權證保函 在上市公司股權分置改革中,銀行應非流通股大股東(被擔保人)的申請,向享有被擔保人派送的上市公司認沽權利的投資者出具的保證被擔保人履行其在上市公司股權分置改革時派發的認沽權利中的義務的不可撤消的連帶責任擔保。
23. ATA單證冊保函 企業根據《關於貨物暫準進口的ATA單證冊海關公約》的要求申請辦理ATA單證冊時,向銀行申請出具的以ATA單證冊籤發機構為受益人,保證支付暫準進口貨物應付各種稅款的書面保證。
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