張翔:為什麼「憲法程序法」?

2021-02-07 明德公法

〔作者簡介〕張翔,法學博士,中國人民大學法學院教授。

〔文章來源〕第三屆中國憲法學青年論壇會議說明,2019年11月9日,武漢大學校史館。

尊敬的韓大元老師、秦前紅老師,各位同仁:

下面我對這次論壇的主題做一點說明。

中國憲法學青年論壇今年是第三屆。第一屆的主題是「國家機構」,第二屆主題是「部門法的憲法化」。應該說前兩屆論壇都取得了很好的效果,對中國的憲法學術都有推進作用。那麼,今年的論壇為什麼會選擇「憲法程序法」這個主題呢?

2018年7月,《中國法律評論》請全國人大法工委的張春生主任、秦前紅老師和我就「推進合憲性審查,加強憲法實施監督」做了一場對話。我的角色設定是向兩位前輩提問。我提了一個問題:是否需要做憲法程序的研究。兩位前輩都表示贊同,認為這是推進合憲性審查工作的題中應有之義。在全國人大法律委員會更名為憲法和法律委員會並被賦予「推動憲法實施、開展憲法解釋、推進合憲性審查、加強憲法監督、配合憲法宣傳「職責、備案審查工作迅速積極推進的背景下,有必要對相關對程序問題做專門的研究,並提升學理水平。

但是,由於長期缺乏良好運行的違憲審查制度,我國關於憲法程序的研究是非常不足的。儘管莫紀宏教授、童之偉教授都曾撰文呼籲加強憲法程序的研究,但相關研究仍顯寥落。並且,相關研究的問題域設定,涉及選舉、修憲、立法、監督等諸多程序,而並未主要聚焦於違憲審查程序,與一般與「實體法」對稱的「程序法」不完全符合。

較為集中針對合憲性審查程序和憲法解釋程序的研究,有林來梵教授主編的《憲法審查的原理與技術》,其第二、三、七章是對合憲性審查程序的集中研究,並有濃烈的比較法色彩。今天的主報告人之一鄭磊教授的《憲法審查的啟動要件》是不多的專門以憲法審查程序為主題的專著,其目標是激活全國人大常委會憲法審查權。應該說這項研究極具前瞻性,對當下合憲性審查程序的建構中具有很強的參考價值。此外,韓大元教授專門組織研究力量進行了《憲法解釋程序法》建議稿的起草,相關研究也形成了專著。對於中國合憲性審查機制下的程序法研究,也有部分中文的外國法譯介資料可供借鑑。例如劉飛老師翻譯的《德國聯邦憲法法院:地位、程序與裁判》,傅鬱林老師等翻譯的《擇案而審——美國最高法院案件受理議程表的形成》、陳杭平老師的《統一的正義:美國聯邦上訴審及其啟示》,等等。在十九大報告提出「推進合憲性審查工作」以及2018年憲法修改以來,關於憲法程序法的研究頗有進展,但仍有待精進。

中國的合憲性審查程序有著與西方違憲審查迥異的制度條件,較之憲法的實體法原理,憲法程序法上的借鑑可能更為困難。在新的機構設立、新的機制建設的背景下,相關的程序法研究必須更具制度現實性。合憲性審查的啟動條件、審查方式、審查結論的做出、審查結論的效力以及合憲性審查程序與立法程序的銜接、與訴訟程序的銜接,合憲性審查與合法性審查的分流等等問題,都是極為困難的課題。

此項研究的另外一個困難或許在於,中國憲法學長期缺乏程序法研究的自覺,而對程序法原理較為隔膜。憲法程序的問題在美國、德國、法國等國家都是憲法學的一個專門領域,而且往往有訴訟法學者的積極參與。而我們的情況是,憲法學者不熟悉程序法原理,訴訟法學者不熟悉國家機構原理,也沒有參與合憲性審查程序研究的主動性。在筆者看來,通過議題設定來加強與程序法學者的互動,或許是推進此項研究的一個可能路徑。

例如,立法法第99條第2款規定:「前款規定以外的其他國家機關和社會團體、企業事業組織以及公民認為行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例同憲法或者法律相牴觸的,可以向全國人民代表大 會常務委員會書面提出進行審查的建議,由常務委員會工作機構進行研究,必要時,送有關的專門委員會進行審查、提出意見。」這裡的「必要時」意味著必須建構相關建議被全國人大常委會採納的審查標準。或許我們可以以「利益相關性」「基本權利相關性」「基本權利主體資格」「損害的存在」「窮盡救濟」等因素作為考量因素,但這必須藉助「起訴要件」等程序法原理才得深入。

正如剛才秦前紅老師所講的,憲法程序法的問題在當下中國極為複雜,並且需要考慮一些非常特殊的中國因素。如果從中國的制度實際出發,我們可能需要考慮一些非常特殊的問題,比如合憲性審查的程序與既有的立法程序如何關聯:憲法和法律委員會對法律草案的合憲性審查是最後統一審議時進行,還是貫徹於整個過程,合憲性審查是否應有獨立於法律草案審議的程序,行政法規的制定中是否也要進行合憲性控制,等等。

我也曾就「憲法程序法」這個選題,徵詢過全國人大法工委武增主任、梁鷹主任的意見,他們也都表示了認同和支持。今天的論壇,全國人大法工委憲法室、國家法室、備案審查室都派了領導同志參加。非常感謝他們的支持。

此外,我們還有一個晚餐報告,李大鵬律師將為我們報告「憲法管轄權與部門法管轄權的關係:司法裁判的合憲性控制」。我們有20位評議人已經提交了書面評議意見,我們還有充分的自由討論時間。

我們的論壇一向以批評坦誠激烈而著稱。今天我們的會場是武漢大學的「櫻花城堡」,聽起來溫馨美麗。但好像還有一個名字叫「櫻頂」,聽起來就比較像刀光劍影的光明頂了。江山留勝跡,我輩復登臨。在這個充滿滄桑感的會場裡,懸掛著法學巨匠王世傑、周鯁生的畫像,還有張之洞、李達、李四光等近代史大人物的。湖廣總督張之洞曾著《勸學篇》「以告兩湖之士」。其中有言:「古來世運之明晦,人才之盛衰,其表在政,其裡在學「。武大法學院的同仁讓我們在這個會場,在先賢注視的目光下研討,應該是有深意的。如果沒有,那就讓我們闡釋出來。

感謝秦前紅老師、江國華老師、伍華軍老師、黃明濤老師和各位同學為此次論壇的辛勤付出!謝謝大家!

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