全國首例同性伴侶爭奪撫養權案

作者：劉穎律師，上海朋洋律師事務所

果不其然，隨著法槌的敲響，全國同性伴侶一方訴另一方子女撫養權糾紛案在近期於福建湖裡法院宣判。

案情簡介：李某女與張某女系同性伴侶，因李某女身體原因無法直接孕育孩子，便與張某女協商溝通：由其提供卵子，另聯繫某生殖服務機構購買一精子，在體外合成胚胎後植入張某女的肚子，最終產下一個可愛的女兒。

該撫養權案分為三大部分：

1、 &34;

同性戀愛關係，在我國法律中並未明確是許可還是不許可，但是從《婚姻法》第二條及即將施行的《民法典》婚姻篇第1041條的規定來看，是不保護其同性戀關係的。

2、 &34;

根據現行法律及即將施行的《中華人民共和國民法典》第1006條、及1007條明確規定，禁止人體器官、細胞及組織的買賣，即從法律的層面對代孕進行否定性評價。

3、 &34;

&34;符合傳統民法中&34;的認定原則，亦與其他兩種人工生殖方式中的親子關係認定標準相同，且符合我國傳統的倫理原則及價值觀念。另外，&34;的認定原則亦與我國目前對代孕行為的禁止立場相一致。而李某女只是提供了卵子，在公眾樸素的觀念中，母子關係的確立並非基於生物學上的基因延續，而是十月懷胎的艱辛和分娩鎮痛帶來的情感關係。

本案僅系一審判決，雙方都享有上訴權。筆者針對該判決，梳理了相關的法律依據，讓我們一起來解讀其中的程序和實體法律問題。

雙方的上訴期

民事判決的上訴期是十五天，自收到判決書之次日起計算。本案已然在二審審理中。

《民事訴訟法》第八十二條 期間種類和計算

期間包括法定期間和人民法院指定的期間。 期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。 期間屆滿的最後一日是節假日的，以節假日後的第一日為期間屆滿的日期。 期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。

第一百六十四條 上訴權

當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。 當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

就本案而言，筆者認為，李某上訴的行為是在預期之內的，畢竟是自己提供的卵子；且自開始也是因其想要孩子的意願、並計劃、支付相應的款項才會有接下來女兒的到來。

子女撫養，兒童利益為大

代孕所生子女的親子關係認定具有一定的複雜性，關係到代孕目的的實現、各方當事人的利益、代孕所生子女的權益保護等，更需考慮到公眾基於傳統的倫理觀念、文化背景等的接受程度。

無論對非法代孕行為如何否定與譴責，代孕所生子女應為無辜，其合法權益理應得到法律保護。

因此，不管是婚生子女還是非婚生子女，是自然生育子女抑或是以人工生殖方式包括代孕方式所生子女，均應給予一體同等保護。根據兒童最大利益原則，從雙方的監護能力、孩子對生活環境及情感的需求、家庭結構完整性對孩子的影響等各方面考慮，所以湖裡法院認定由張某女撫養該孩子既合理亦符合法律規定。

《婚姻法》第三十六條 離婚與子女

父母與子女間的關係，不因父母離婚而消除。離婚後，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。 離婚後，父母對於子女仍有撫養和教育的權利和義務。 離婚後，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期後的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。

《民法典》

第一千零八十四條 父母與子女間的關係，不因父母離婚而消除。離婚後，子女無論由父或者母直接撫養，仍是父母雙方的子女。

離婚後，父母對於子女仍有撫養、教育、保護的權利和義務。

離婚後，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對撫養問題協議不成的，由人民法院根據雙方的具體情況，按照最有利於未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應當尊重其真實意願。

結語：此案依舊處於二審審理過程，對於一審的結果，已然引起了軒然大波，提供卵子的李某女能否爭取到孩子的撫養權，讓我們拭目以待。

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