司法考試之想像競合

2021-03-02 汐言汐語者

一、想像競合的定義

想像競合,又稱想像的數罪、觀念的競合,一行為數法,是指一個行為觸犯了數個罪名的情況。

1、「一個行為」,是指基於自然的觀察,在社會的一般觀念上被認為是一個行為,而不是從構成要件的評價上看是一個行為。

2、 當某個行為還能被分成兩個行為時,符合構成要件的各自然行為的主要部分重合,就是一個行為。

3、在不作為中,當一個積極行為可以履行數個作為義務時,一個積極行為可以防止數個法益侵害結果時,就是一個行為;如果行為人違反了數個作為義務,就屬於想像競合。如果行為人負有數個作為義務,且需要數個積極行為才能履行其義務的,則是數行為,不屬於想像競合。

二、想像競合的法學意義

1、對於想像競合犯,不能只適用一個法條,而是同時適用行為所觸犯的數個法條,在判決書中應當明示行為人的行為觸犯的數個罪名。

2、如果行為人的行為侵犯了數個法益,而僅適用一個法條,就不能充分、全面評價其行為,不利於刑法保護法益機能的實現。

 3、堅持想像競合的明示機能,有助於發揮刑法行為規範的功能,實現特殊預防與一般預防,而且不僅對被害人的心理起安撫作用,還能合理解決被害人的賠償問題。

三、想像竟合與法條競合的區別

 1、從形式上看,法條竟合併不取決於案件事實,而是取決於法條之間是否存在包容關係;而想像競合則取決於案件事實,即現實行為觸犯了兩個不同的法條,不同法條之間不一定具有包容關係。按照任何一個法條的規定都不足以全面評價一個行為,只有評價為符合兩個以上法條規定的犯罪構成,才能全面評價案件的,屬於想像競合。

2、 從實質上說,法條競合時,行為僅侵害了一個犯罪的保護法益;想像竟合時,行為侵害了兩個以上犯罪的保護法益。顯然,法條競合與想像競合之間是對立關係。

3、如果兩個法條之間只存在交叉關係,則二者之間屬於想像竟合,不可能是祛條競合。

(例如,刑法第266條規定的詐騙罪與第279條規定的招搖撞騙罪。)

4、 兩個法條在通常情況下是法條竟合關係,但可能在特定情況下(適用一個法條不能充分、全面評價行為有責的不法內容)屬於想像競合。

①如果甲重罪的既遂與乙輕罪屬於法條競合,則甲重罪的未遂與乙輕罪可能是想像競合。

(例如:甲以特別殘忍手段實施殺人行為致人重傷造成嚴重殘疾的,成立故意殺人罪未遂與故意傷害罪(以特別殘忍的手段致人重傷造成嚴重殘疾)的想像競合犯。) 

②甲罪與乙罪的基本條款是法條競合,但是甲罪與乙罪的加重條款可能是想像競合,如果從法定刑與量刑規範的角度判斷,甲罪或者乙罪的法條都不足以全面、充分評價行為的不法內容和程度,就應當認定為想像競合。

(例如:即使認為盜伐林木罪與盜竊罪通常是法條競合關係,但是盜伐林木數額特別巨大並可能判處無期徒刑的,則盜伐林木罪不足以充分、全面評價該行為,應當認定為想像競合。)

③結果加重犯與基本犯是特別關係的法條競合,但結果加重犯與加重結果所觸犯的犯罪之間之間則是想像競合犯。如果形式上屬於加重結果,但刑法沒有加重其法定刑,即沒有規定為結果加重犯的,也屬於想像競合。

(例如,搶劫致人死亡與搶劫的基本犯是法條競合,但搶劫致人死亡與故意殺人事或者過失致人死亡罪是想像競合。再如,綁架致使被綁架人死亡的,致人死亡可謂綁架的加重結果,但《刑法修正案(九)》並沒有將其規定為結果加重犯,故應認定為綁架罪與過失致人死亡罪的想像競合犯。)

四、如何處理想像競合

1、基本原則

想像競合成立數罪,在判決書中應當逐一列出行為所觸犯的犯罪,僅按其中較重犯罪的法定刑處罰(科處一個刑罰)。但是,在選擇較重犯罪的法定刑之後,對想像競合的量刑不得低於較輕犯罪的法定最低刑。法條競合處理原則的目的,主要是為了防止對行為的重複評價,而想像競合處理原則的目的主要是為了防止對行為的雙重處罰。

2、例外規定

刑法分則規定存在例外,即第204條第2款:「納稅人繳納稅款後,採取前款規定的欺騙方法(編取出口退稅款),騙取所繳納的稅款的,依照本法第二百零一條的規定(逃稅罪)定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規定(騙取出口退稅款罪)處罰。」

 

相關焦點

  • 知識點總結:想像競合與法條競合的區分
    司考輔導微信號:iwinsk想像競合與法條競合的區分1、從實質上說,法條競合時,只有一個法益侵害事實,而想像競合時,則有數個法益侵害事實。換言之,法條競合時,雖然行為同時違反了數個罪刑規範,但僅侵害了其中一個罪刑規範的保護法益,因為規範之間存在包容與交叉關係。而在想像競合時,一個行為侵害了數個罪刑規範的保護法益,所以侵犯了數個罪刑規範。2、所謂「只有一個法益侵害事實」,是指行為僅侵害了一個犯罪的保護法益,所謂「有數個法益侵害事實」,是指行為侵害了兩個以上犯罪的保護法益。
  • 2019甘肅選調生考試備考:淺析法條競合與想像競合的關係
    2019甘肅選調生考試備考:淺析法條競合與想像競合的關係 2019年甘肅省選調生招錄公告暫無發布,根據往年甘肅省選調生招錄情況來看,預計2019年甘肅省選調生招錄公告在4月底五月初發布,為了方便廣大考生充分做好2019年選調生備考準備
  • 2019山東事業單位考試備考:淺析法條競合與想像競合的關係
    2019山東事業單位考試備考:淺析法條競合與想像競合的關係 2019-03-25 10:20:39| 中公教育 2019
  • 解析:想像競合犯和牽連犯的區別
    司法考試刑法精講:想像競合犯和牽連犯的區別。
  • 論想像競合犯
    本文試就想像競合犯的本質、要件及處罰原則進行探討。    關鍵詞:想像競合犯 想像數罪   刑法學是一門理論性與實踐性都很強的學科,研究刑法必須堅持理論與實踐相結合的方法論。罪數問題關係到對犯罪人正確定罪量刑,是實踐罪責刑相適應原則,保障犯罪人人權,維護司法尊嚴的重要課題,具有極高的理論與實踐價值。然而,當今刑法理論界雖對此問題不乏探討,卻分歧較大,莫衷一是。
  • 對想像競合犯該如何定罪
    想像競合犯作為一種在司法實踐中時常發生的犯罪形態,具有兩個主要特徵或必備要件:(1)行為人只實施了一個行為;(2)一個行為觸犯了數個罪名。在罪數的理論中,想像競合犯屬於實質的一罪。因此,對於想像競合犯的處斷,我國刑法理論界通說主張「從一重處斷」原則,即依照行為觸犯的數個罪名中法定刑較重的犯罪定罪處刑,而不實行數罪併罰。
  • 2019山東醫療衛生考試公共基礎知識:淺析法條競合與想像競合的關係
    2019山東醫療衛生考試公共基礎知識:淺析法條競合與想像競合的關係 公共基礎知識是山東衛生事業單位考試中的重要部分,本文整理2019山東醫療衛生考試公共基礎知識:淺析法條競合與想像競合的關係,不少地區都在筆試當中安排了公基的考核。
  • 想像競合的定罪與處罰
    二以想像競合為例。想像競合與法條競合的法律後果存在重要區別:想像競合由於實際上侵害了數個犯罪的保護法益,原本成立數罪,但由於只有一個行為,所以,只是作為科刑上一罪處理。換言之,想像競合時並不是只適用一個法條,而是同時適用行為所觸犯的數個法條,在判決中應當明示被告人行為觸犯的數個罪名(明示機能),只是按其中較重犯罪的法定刑量刑而已,即採取從一重罪處罰的原則(而不是以從一重罪論處)。與之不同,在法條競合的特別關係中,根據特別法條優於普通法條的原則,僅適用一個特別法條。
  • 必備考點|法條競合與想像競合的區分
    實質標準之一是法益的同一性,即一個行為侵害了兩個以上犯罪的保護法益時,就不可能是法條競合,而只能認定為想像競合。實質標準之二是不法的包容性,即在一個行為同時觸犯兩個法條,只適用其中一個法條就能夠充分、全面評價行為的所有不法內容時,兩個法條才可能是法條競合;倘若適用任何一個法條都不能充分、全面評價行為的不法內容,即使符合形式標準與法益的同一性標準,也只能認定為想像競合。
  • 想像競合犯之重罪與輕罪的判斷
    想像競合犯之重罪與輕罪的判斷 ——以尋釁滋事罪與故意毀壞財物罪為例
  • 張明楷:想像競合的定罪與處罰​
    想像競合與法條競合的法律後果存在重要區別:想像競合由於實際上侵害了數個犯罪的保護法益,原本成立數罪,但由於只有一個行為,所以,只是作為科刑上一罪處理。換言之,想像競合時並不是只適用一個法條,而是同時適用行為所觸犯的數個法條,在判決中應當明示被告人行為觸犯的數個罪名(明示機能),只是按其中較重犯罪的法定刑量刑而已,即採取從一重罪處罰的原則(而不是以從一重罪論處)。與之不同,在法條競合的特別關係中,根據特別法條優於普通法條的原則,僅適用一個特別法條。
  • 刑法基礎階段知識點 考點二十四 結合犯 想像競合犯、牽連犯
    刑法基礎階段知識點考點二十四 結合犯 想像競合犯、牽連犯
  • 本案屬於想像競合犯
    分析:  本案是典型的想像競合犯。  所謂想像競合犯,也稱想像的數罪、觀念的競合、一行為數法,是刑法理論上罪數章節中對「實質的一罪」的一種細化分類,具體是指基於一個犯意,實施一個犯罪行為,同時侵犯數個犯罪客體,觸犯了數個罪名的情況。
  • 做題反思 關於想像競合犯的認定
    甲的行為成立搶劫罪與盜竊罪的想像競合犯D.國家工作人員甲收受境外組織的3萬美元後,將國家秘密非法提供給該組織。甲的行為成立受賄罪與為境外非法提供國家秘密罪的想像競合犯不要偷看答案【參考答案】ABCD【考點】想像競合【解析】A錯誤。
  • 法條競合犯和想像競合犯之異同
    ,而想像競合犯則是觀念上的數罪、實質上的一罪。想像競合與法規競合具有四個共同特徵:其一,一個犯罪行為;其二,觸犯規定不同罪名的數個法條;其三,兩者的法律本質都是一罪,而非數罪;其四,最終都適用一個法條並且按照一罪予以處罰。  想像競合與法規競合之間存在顯著或根本的差別。具體而言可歸納為:第一,想像競合犯是犯罪行為或犯罪行為所觸犯的不同罪名的競合,屬於犯罪數之單復的形態;法規競合是法律條文的競合,屬於法條之關係的形態。
  • 想像競合犯和牽連犯的區別是什麼
    想像競合犯是基於一個罪過行為的同時,侵犯數個犯罪客體的犯罪行為,同時牽連犯是指行為人實施某一犯罪,而其手段行為或者結果行為又觸犯其他罪名的情況
  • 2019安徽衛生類公共基礎知識:刑法難點之想像競合犯
    2019安徽衛生類公共基礎知識:刑法難點之想像競合犯 法律知識刑法難點之想像競合犯,希望可以幫助各位考生順利備考事業單位考試在學習公共基礎知識這一板塊,很多同學對法律這一學科展現出了極大地學習熱情,尤其是對刑法的學習,不但課堂氣氛活躍
  • 刑法中想像競合犯
    想像競合犯,指行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數個罪名的情況。由於想像競合犯只有一行為,從重視行為在確認罪數方面的地位的觀點看,以「一行為」而犯數罪,不是實際的數罪,而是觀念上的數罪或者想像的數罪,所以想像競合犯又稱為觀念競合犯或想像數罪。含有貌似數罪實為一罪的意味。
  • 科研成果 | 犯罪競合的體系位置與原則 ——以德國競合理論為參照
    德國學者也指出,德國司法實踐在法條競合的情況下,準用想像競合的處斷規則,最終導致法條競合與想像競合的區分日漸失去意義。如前所述,不真正法條競合是以定罪為導向的罪數認定規則與以量刑為導向的競合原則之間相互妥協的產物。在我國尚未接受、也無需接受不真正法條競合的前提下,法條競合與想像競合在量刑上有著截然不同的處斷規則,維持法條競合與想像競合的區分仍然是必要且可能的。
  • 行政法 丨 法條競合
    重法優於輕法原則是法條競合法律適用原則在特殊情況下的補充,更能體現罪刑相適應原則。與想像競合編輯「想像競合」與「法條競合」總體上都是行為人犯一罪而不是數罪,在司法實踐中二者容易混淆。二者的區別在於競合犯觸犯的法條之間是否存在重合或交叉關係,存在重合或交叉關係的是「法條競合」,不存在重合或交叉關係的是「想像競合」。