本報記者 裴智勇
●正在醞釀的司法解釋將會對「色情」作出一個比較清晰的界定。
●深入開展專項行動，必須打斷黃色網站的利益鏈條。
●專項行動使各部門職責分工問題凸顯，這實際涉及行政組織法的問題。
淫穢色情的判定
「一張裸體照是不是色情？現在國內很多大網站都有美女裸體照片。」一網友在網上發問。
「什麼是淫穢色情？在老人看來，露胳膊露腿就是色情了。」年輕人在抱怨老人的古板。
法律關於淫穢的判斷標準，並不像一般人想像的那麼隨意。在刑法、治安管理處罰條例，國務院的關於網際網路、電信業的管理規定等法律法規裡都可找到打擊淫穢色情網站的依據。刑法第363條至367條規定了製作、販賣、傳播淫穢物品罪，其中關於淫穢物品的定義是：「具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。」《網際網路禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規範》也列舉了7種淫穢內容。
關於什麼是色情，《網際網路禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規範》認為是：整體上不是淫穢的，但其中一部分有淫穢的內容，對普通人特別是未成年人的身心健康有毒害，缺乏藝術價值和科學價值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內容。但由於這個標準是自律規範，不是法律，對「藝術價值和科學價值」的判斷可操作性不強。作為司法裁判依據的法律並沒有明確界定色情，容易引起爭議。北京大學刑法學專家陳興良教授分析，刑法裡並沒有規定色情罪，色情是包括在淫穢中的。
除了一些明顯的誨淫的網絡內容，在色情非色情的邊界地帶確實有模糊的地方。
陳興良教授說：「我國刑法關於淫穢物品的概念是明確的。當前，打擊淫穢色情網站要把握幾個原則：一、要根據網際網路淫穢色情表現的新特點來打擊犯罪。二、淫穢又是一個相對的概念，不同的國家，不同的時代對什麼是淫穢都有不同的標準。三、打擊淫穢色情要嚴格依照刑法精神和規定來辦理，把罪與非罪區別開來。」
目前，關於什麼是淫穢色情，公安機關內部也有一個鑑定程序。進入司法程序，必須把淫穢色情標準法律化具體化。公安部的警官透露，目前正醞釀的司法解釋將會對「色情」作出一個比較清晰的界定。一些法律專家建議，色情的認定既要有利於打擊黃色網站，又不要設定過於寬泛，影響網際網路和文化的健康發展。
電子證據問題
網絡的虛擬性使網絡淫穢色情犯罪手段更隱蔽，技術性更強。電子證據的法律效力及搜集固定保全是當前專項行動中面對的新問題。
在北京市7月6日破獲的一起案件中，梁某、李某今年5月後陸續建立20個網站提供淫穢色情電影下載，網站流量極大，每秒鐘訪問量達到190人次。「過去傳播淫穢圖書、淫穢光碟，可以用冊、張來計算，可以找到買受人判定傳播範圍。現在，網際網路傳播淫穢物品無法用冊、張等概念來判斷，接受者廣泛而不確定。」公安部公共信息網絡安全監察局警官盤冠員作了通俗的比較。
網際網路的無地域性也帶來取證的困難。公安部警官錢熊飛說，網際網路是無國界的跨地域的虛擬社會。一些不法分子利用境外的伺服器空間開設淫穢網站，涉及境外的網站伺服器，在偵查取證上也存在困難。
魔高一尺，道高一丈。錢熊飛說：「在目前辦案過程中，警察採用國際上通用的一套程序對有關電子數據提取固定，然後再將電子證據轉化為具有法律效力的證據。」
刑事訴訟法規定的7種證據裡面沒有直接提到電子證據。刑訴法學專家、中國政法大學教授樊崇義解釋說：「電子證據可理解為刑訴法規定的視聽資料證據。」
利益關係與部門責任
淫穢色情網站有一個利益鏈條，涉及黃色網站開辦者、電信運營商、網絡服務商等。深入開展專項行動，必須打斷黃色網站的利益鏈條。這需要各部門的共同努力。
打擊淫穢色情網站不僅僅是公安的事情。中央部署包括一個由中宣部等14個部門共同制定的《打擊淫穢色情網站專項行動工作方案》，根據這個方案，除了公、檢、法、工商部門、電信主管部門、銀行業監管部門外，包括共青團組織、教育部、文化部、新聞出版、廣播電影電視等部門都明確了責任。
如何落實方案，真正形成齊抓共管局面？14個部門成立了由公安部牽頭的「全國打擊淫穢色情網站專項行動協調小組」，並建立了聯席會議制度。
北京大學行政法學專家姜明安教授認為：「專項行動使各部門職責分工問題凸顯，這實際涉及行政組織法的問題。目前各部門編制、機構、職責的三定方案大多由各部門提出，各部門在設定職責時不可避免出現爭權現象，有利的事情爭著管，無利的事情不願意管。從法治視角看，有權力就有責任。不承擔法律和法規規定的責任，實際就是失職。從長遠觀點看，我國行政組織法建設應當引起重視了。」
《人民日報》 (2004年07月28日 第十四版)