綺惠說法 | 遇到超標的保全怎麼辦?

2020-09-14 綺惠律師事務所
(此處已添加小程序,請到今日頭條客戶端查看)

作者:崔曉文

對申請保全的當事人一方來說,能夠成功地實現財產保全對於其訴訟目的的實現具有重要的保障意義,但對於被保全的當事人一方來說,意義則相反,財產的保全通常會給當事人正常的生產、生活和經營帶來困擾。民事訴訟中的債務人(被申請人)經常會遇到超標的保全,尤其是房地產開發等企業常因超標的保全被拖垮,對此應該如何應對呢?個人建議可從以下幾個方面著手:

01.看財產保全標的額是否符合相應規定

申請保全人請求在一定金額內實施保全的,裁定保全的金額不得超過申請保全的金額,對於訴前財產保全其標的金額應嚴格以不超過申請的標的額為限;對於訴中保全,申請保全人申請的保全標的額明顯高於訴訟標的額保額的,即便以綜合考量財產未來價值變化、進入執行程序後財產變價折扣、實現債權費用等因素為由,過於超出訴訟標的額,原則上也不應支持。如果明顯違背上述要求,可作為申請保全人主觀上具有過錯、惡意保全的證據。

02.準確對保全財產進行估值

申請保全人未申請在一定金額內保全,僅申請保全特定標的物的,裁定保全的標的物價值或範圍不得超過申請保全人的訴訟請求。債權人和債務人雙方經常對是否屬於明顯超標的保全產生分歧最重要的原因就是不能對保全財產進行準確估值。就估值問題,重慶市高級人民法院2017年10月發布了《關於在財產保全工作中合理估算保全標的額的指導意見(試行)》,該意見第七條詳細列舉了常見主要財產的估值方法、標準,非常具有參考價值,摘錄如下:

▲ 七、財產價值按以下方法估算: ▼

(1)凍結銀行存款且足額凍結的,凍結數額為實際保全標的額。凍結銀行存款帳戶餘額不足的,應當以該帳戶凍結後累計劃入的金額為實際保全標的額。

(2)凍結有限責任公司股權、非上市股份有限公司股份的,參照公司財務報表以及實繳出資額估算保全標的額;凍結上市股份有限公司股份的,參照保全申請載明日期前一個交易日(或停牌前一個交易日)的股票收盤價估算保全標的額。

(3)查封房屋的,按照房屋坐落、面積、房屋結構、土地使用權類型、有無電梯等信息,參照同地段、同條件的房屋價值估算保全標的額。查封房屋為一手房的,可以參照當地房產部門發布的同地段一手房價格估算保全標的額;查封房屋為二手房的,可以參照相關房地產交易平臺公開報價、稅務機關核定價格、相關二手房市場成交價、司法拍賣實際成交價等估算保全標的額。

(4)查封土地使用權的,應當以土地出讓合同記載的出讓金額計算實際保全標的額。該土地出讓時間在一年以上的,可以參照周邊土地市場價格、稅務機關核定價格,結合建設規劃調整等因素估算保全標的額。

(5)預查封在建工程的,參照該工程的投資額、完成的工程量、拆遷安置、銷售等情況估算保全標的額。預查封的在建工程無相關協議、資料明確投資額的,應當查明該在建工程的相關狀況,參照該工程的土地市場價格、完成的工程量、拆遷安置、銷售等情況,扣減該工程應當交納的土地欠費、工程欠款、變價該工程產生的稅費、後續建設費用、拍賣服務費、過戶費等後估算保全標的額。

(6)查封車輛並已實際扣押的,未上牌且行駛裡程在 100公裡以內的車輛,參照生產商公布的相同車型銷售價估算保全標的額;已上牌或行駛裡程超過 100 公裡的車輛,參照相關二手車交易平臺相同車型的報價估算保全標的額。未實際扣押車輛的,可按不超過上述價值的 20%估算保全標的額。

(7)凍結有價證券、基金份額、碳排放、地票、信託收益或採礦權等財產權的,參照票面價值、可查詢到的公開市場價值或其他足以證明該財產價值的材料估算保全標的額。

(8)凍結投資型保險產品的,以可提取的保單紅利、保單現金價值或通過向保險機構詢價方式估算保全標的額。

(9)限制他人不得清償到期債權的,應當以他人確認的到期債權數額估算保全標的額。

(10)查封機器設備、成品和半成品、原材料等動產並已實際扣押該動產的,以發票購買價或新品出廠價格,結合使用年限等綜合因素估算保全標的額。保全的動產如果未採取扣押措施且允許被保全人繼續使用的,按不超過上述價值的 50%估算保全標的額。

(11)保全其他財產權的,以能證明該財產權價值的相關材料估算保全標的額。

重慶市高級人民法院在2020年7月發布了《關於精準實施民事財產保全的意見》,該《意見》第三條明確規定「嚴禁明顯超標的保全」;「對於財產價值受行情影響變化較大、財產整體不可分的,一般不得超過保全標的額的20%。」。第四條對如何準確估算保全財產價值問題,明確規定:「各法院辦理民事財產保全案件,應當按照本院《關於在財產保全工作中合理估算保全標的額的指導意見(試行)》要求,根據保全財產的權屬狀況、保全順位、權利負擔等情況,逐一估算價值。因情況緊急,未經事先估值逕行保全的,應當在保全完成後及時對保全財產進行事後估值。事後估值發現保全財產價值與裁定保全標的額明顯不相當的,應當解除或追加相應的保全措施。」「根據已有財產信息難以確定保全價值的,可以參照《最高人民法院關於人民法院確定財產處置參考價若干問題的規定》,先組織雙方當事人進行議價;議價一致的,該議定價值為保全財產價值;當事人議價不能或不成的,可以再選擇通過定向詢價、網絡詢價等方式確定保全財產價值。當事人堅持要求評估的,人民法院可以準許,費用由評估申請人負擔。」個人認為,重慶高院的上述規定非常科學合理,且有較強的可操作性,值得借鑑推廣。如果遇到超標的保全,完全可從相應保全財產具有準確估值證據入手,來證明申請人明顯超標的保全。

03.合理運用各種救濟途徑和手段

當事人、利害關係對保全財產估值有異議,構成明顯超標的保全可以按照民事訴訟法第二百二十五條規定提起執行異議。如果認為超標的保全系保全錯誤、已經造成了損失,且主觀過錯與損失結果有因果關係,可依法提起錯誤保全侵權訴訟,要求賠償損失。如果認為有違反善意執行理念和相關規定,可積極向有關部門提出建議、意見。

相關焦點

  • 法院超標保全!我要怎麼請求撤銷?
    大家在財產保全執行的案件中,有沒有遇見過法院超標的額進行保全的情況呢?如果法院超標的額進行保全,法院是怎樣對超標的額的異議進行審查的呢?北京嘉善律師事務所的律師認為:執行裁定財產保全是否超標或屬於價值保全,執行法院審查應兼顧執行行為的合法性與執行效能,並貫徹誠信原則。
  • 購物遇到假貨侵權怎麼辦,保全證據不要慌!
    然而,購物節狂歡過後,各種消費和侵權套路也接踵而來,遇到這種事情該如何處理呢?女主角阿珍為你演示維權的正確打開方式。保全電子證據公證,不僅是網絡消費維權的好幫手,也是智慧財產權和名譽權維權的利器。保全證據公證是指公證機構依據申請,依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為過程加以提取、收存、固定、描述或者對申請人的取證行為的真實性予以證明的活動。
  • 什麼是財產保全?財產保全有啥好處?法院說法來了
    頂端新聞.大河報記者 段偉朵什麼是財產保全?財產保全有啥好處?5日,記者從蘭考縣人民法院獲悉一起與財產保全有關的執行案件。【案情】提前申請財產保全,55萬執行款輕鬆執行到位申請執行企業江蘇某建設有限公司與被執行企業西安某實業有限公司、陝西某建設有限公司建設工程施工合同糾紛一案,因被執行企業未履行已生效法律文書確定的義務,江蘇某建設有限公司遂申請強制執行。
  • 打官司申請財產保全時對保全的數額有哪些規定
    財產保全本身是為了維護當事人的合法權益,所以對其保全的數額範圍是有嚴格的規定的,也就是說不能超標底保全,這是法律所不允許的,比如說人家就欠你五萬塊錢,你申請保全人家一百萬的財產,這是不行的,如果申請了法院也是不支持的,那麼對於數額的要求,我國法律是怎麼規定的呢。
  • 打官司申請財產保全時對保全的數額有哪些規定
    財產保全本身是為了維護當事人的合法權益,所以對其保全的數額範圍是有嚴格的規定的,也就是說不能超標底保全,這是法律所不允許的,比如說人家就欠你五萬塊錢,你申請保全人家一百萬的財產,這是不行的,如果申請了法院也是不支持的,那麼對於數額的要求,我國法律是怎麼規定的呢。
  • 【法官說法】擔心財產轉移?那快申請財產保全啊
    有些當事人,可能曾經遇到過這種情況——官司打贏了,到執行的時候才發現,對方早就把財產轉移了!房子賣了,車賣了,存款也沒了!生效判決仿佛變成了一紙空文。其實,轉移財產是「老賴」的常用伎倆。那麼,有什麼方法可以防止這種情況發生呢?申請財產保全!
  • 最高法:​申請財產保全數額以滿足申請人權利實現為目的與限度,合理超出訴求數額的不能認定存超標保全故意
    【最高院•裁判文書】申請財產保全數額以滿足申請人權利實現為目的與限度,合理超出訴求數額的,也不能認定存在超標的保全的故意或過失3.財產保全申請人在申請保全對方財產時只要已盡到合理注意義務,其財產保全數額以滿足其權利實現為目的與限度,即使申請保全的數額稍超出其訴訟請求的數額,也不能據此即認定其存在超標的保全的故意或過失。
  • 重慶高院發布民事財產保全提示「十七條」
    22日,重慶市高法院發布《民事財產保全提示「十七條」》,把與市場主體密切相關的財產保全有關規定,用通俗易懂的語言進行全面梳理。據悉,該提示涵蓋了財產保全基本方面和關鍵環節,市場主體申請和參與財產保全可能遇到的主要問題,將從這份提示中找到答案。
  • 綺惠說法|遲延履行利息與遲延履行金
    但往往是「贏了官司拿不到錢、得不到房、辦不了證」,遇到類似的執行難問題怎麼辦?依法請求支付遲延履行利息或者遲延履行金是一個非常值得考慮的方法。對於訴訟費、保全費等費用,筆者認為應當計入遲延履行利息計算的基數。對於要求遲延履行金有損失的,一定要收集固定相應的證據並向法院提供證明。對具體的遲延履行期間計算還應允許對非歸因於被執行人原因造成的遲延期間進行扣除。最後,還應當考慮起訴、審判及執行程序的銜接策略等問題的處理。
  • 以案說法:某公司撤回起訴,是否可以理解為申請訴訟保全錯誤?
    對於在保全過程中,被告華棟公司先申請保全五塊涉案土地,在原告荔晶公司提供擔保解除查封後,又申請保全另五塊涉案土地的行為,因被告華棟公司在該案的訴訟請求中包括恢復涉案土地原狀,所申請保全的土地均為該案的訴訟標的物,屬與案件有關的財物,不存在超標的惡意針對原告荔晶公司的財產進行保全的行為。
  • 以案說法:某公司撤回起訴,是否可以理解為申請訴訟保全錯誤?
    在訴訟過程中,被告華棟公司對涉案土地申請財產保全,根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條,「人民法院對於可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,可以裁定對其財產進行保全。」及第一百零二條,「保全限於請求的範圍,或者與本案有關的財物。」的規定,被告華棟公司申請訴訟保全的行為沒有違反法律規定。
  • 財產保全實務專題研究系列
    但此時申請人的債權金額因無生效法律文書的確認,可能出現保全金額超過債權金額的情況,即超標的保全。在無生效法律文書的確認的情況下,準確估算保全財產的價值,是避免超標的保全及因此產生的損害賠償責任的關鍵。同時,對於被申請企業來說超標的保全嚴重擾亂了企業正常經營秩序,不少企業因長期、超標的保全而被拖垮。
  • 對方轉移財產怎麼辦?訴前保全來幫你!
    試想這兩個場景:第一,丈夫對外欠了債不想還,妄圖通過「假離婚」來轉移給自己妻子財產,出借人怎麼辦?第二,丈夫和妻子鬧離婚,準備在離婚前把自己的財產都轉移出去,妻子怎麼辦?怎麼辦?這個時候需要在起訴前向法院申請「訴前財產保全」!訴前財產保全是什麼?
  • 申請財產保全究竟有什麼用?申請完保全,最倒黴的又是誰呢?
    在很多財產糾紛案件中,很多律師都會建議當事人申請財產保全來保障自己的權益。特別是在近幾年,越來越多的當事人把財產保全當做是一種心理支撐。那麼對于越來越健全的財產保全,它的作用是什麼呢?為什麼會讓這麼多人都願意拼命去申請呢?
  • 甲醛超標怎麼辦 甲醛對人體的危害
    一般來說呢,甲醛如果輕微的超過標準就不用需要驚慌,您日常起居生活中注意保持通風的話就不會是不會對人體造成傷害的,但是如果甲醛超標有了兩倍以上的話,這時候就要注意咯,首先需要聯繫正規的專業公司幫您處理汙染了,下面我們就具體看看甲醛如果超標怎麼辦?
  • 揚遠說法:能否要求敗訴方承擔保全保險費?
    導讀:為保全證據或財產,當事人可以申請法院採取保全措施,並需要向法院提供擔保。實踐中,當事人向保險或擔保公司購買保函需繳納一筆保險費,該筆保險費能否要求敗訴方承擔呢?在民事訴訟前或訴訟中,因證據或財產保全的需要,當事人有權向法院申請採取財產保全措施。
  • 「法官說法」訴訟保全中產生的保全費應當由誰承擔?
    根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條、第一百零一條規定,當事人可以在訴訟開始前或者開始後,為避免判決難以執行或者造成當事人的其他損害,向法院申請或法院依職權對被申請人裁定採取保全措施。訴前保全的申請人應當提供給擔保,不提供擔保的,裁定駁回申請。
  • 超標的查封的法律救濟與應對
    在以超標查封為由提起的執行複議案件中,判斷案件是否超標的查封,應以執行標的價額足以清償債權及執行費用為限,確保實際變價處分時債權得以足額受償,並參考標的上的權利限制(如設立抵押、拖欠建設工程款)以及司法拍賣變現過程中的降價因素(如流拍、稅費扣減)等綜合考量,從寬認定。程序方面,法院對於執行複議案件,一般實行書面審查,但對案情複雜、爭議較大的案件,應當進行聽證。
  • 訴訟中財產保全的規範
    ,一種是訴前財產保全,另一種是訴訟中的財產保全。曾發生過被法院查封廠房內的設備被盜的事件,因未清點廠房內保全財產的明細,查封後也未指定專人保管,執行時當事人雙方把矛頭指向法院,使局面處於被動。   (五)超標的額保全。超標的額保全主要有二種情況,一種是盲目保全,不查被申請人的全部財產有哪些、價值多少,也不查這些財產是否已抵押,統統加以保全。有的企業停產,就在加鎖的廠門或車間大門上貼上封條,具體價值等到執行時「多還少補」。
  • 最高法答覆:保全制度被濫用問題,法院應修改完善保全規定之建議(2021.1.15公布)
    您的建議針對性強,對法院保全工作提出了更高要求。一、關於啟動保全措施的舉證及判定要件不明確,尺度不一,容易造成保全制度濫用問題(一)關於進一步明確保全啟動的舉證責任問題人民法院在民事審判程序上採取的財產保全措施,按申請提出的時間節點,可分為四個階段的保全,即訴前保全、訴訟中保全、訴訟終結後申請執行前的保全和破產保全。