影響智慧財產權賠償額的50個因素

智慧財產權損害賠償目前主要按以下五種方式選擇（一）原告損失（二）被告獲利（三）許可費的倍數（四）法定賠償（五）酌定賠償，前三種在考量賠償額的時候相對來說由單一因素或較少因素決定，例如被告獲利，可以相對簡單地由被告銷售額乘以銷售數量乘以利潤率來計算，但目前90%以上的智慧財產權侵權案件採用法定賠償方式，那麼法定賠償在判決中往往會列出最後確定數字的影響因素（或者叫參考因素），那麼哪些是影響判賠額的那些因素呢，本文分了四個大類來進行闡述，並就每一個類別的相關情況進行列明，並對部分因素如何結合證據舉證做了說明思路，供實務辦案參考。

智慧財產權狀況類

1. 【商標註冊時間】正向比例（時間越長價值越高，影響賠償越有利）

【證據思路】商標註冊證上有記載。

2. 【版權登記時間】正向比例

【證據思路】著作權登記證書，或者軟體登記證書上有記載。

3. 【版權創作完成時間】正向比例

【證據思路】版權證書一般有記載，但該記載的時間為登記人自行填寫的時間，事實上還需要其他證據佐證，比如創作手稿底稿，拍照時間等證據。

4. 【版權創作發表時間】正向比例

【證據思路】版權證書一般有記載，但該記載的時間為登記人自行填寫的時間，事實上還需要其他證據佐證，比如微博博客首次上傳，官網發表時間，電商平臺產品交易時間等。

5. 【專利授權日】正向比例

【證據思路】專利版權有記載，如果專利剛剛授權第二天即開始維權的，往往可以考慮不予過高賠償。

6. 【版權客體種類】一般而言，從高到低為計算機軟體版權、影視類、遊戲、書籍、小說、美術作品、攝影作品。

7. 【專利客體種類】一般而言，從高到低為發明、實用新型、外觀設計。

8. 【專利權利要求】專利權利要求書對於技術的描述在實踐中直接影響權利的保護範圍，若權利保護範圍過窄或不明確都會導致維權困難。

9. 【商標知名度】正向，商標知名度在商標案件中特別凸顯。

【證據思路】省市著名商標、馳名商標、宣傳廣告投入、行業協會證明、獲獎證書、市場佔有率等。

10. 【版權知名度】正向

【證據思路】作品的傳播廣度、被放映或下載數量，動漫作品的衍生品市場宣傳。

11. 【專利知名度】正向，不過從實踐中比較少提出專利的知名度概念，但通過獲獎情況、多次維權行動可以提高專利知名度，特別是一些網紅產品。

【證據思路】如專利金獎銀獎銅獎證書，歷史的維權判決書，網紅產品結合專利技術宣傳資料。

12. 【權利對應產品的正品價格】正向，正品產品的售價、專利產品的價格，影視劇每集的版費。

【證據思路】作品的傳播廣度、被放映或下載數量，動漫作品的衍生品市場宣傳。

13. 【專利的研發投入】正向，涉及複雜的技術需要投入較大研發費用，說明專利的價值較高，特別是涉及一些配方類、產品工藝、生物醫藥化合物類藥物、基因工程類技術，

【證據思路】研發費用證據，可以通過專項審計報告體現，技術立項報告，國家或省級科研課題等證明。

14. 【權利在產品中的貢獻率】例如專利在產品中的貢獻率大，則可請求法院按照較高的貢獻率來計算賠償額；商標、著作權案件中也如此。

【證據思路】第三方的資產評估報告。

15. 【複製權往往高於信息網絡傳播權】複製即通過為製造，屬於源頭性侵權行為，賠償金額高。

16. 【製造、進口、使用、銷售、許諾銷售】製造行為為國內源頭，進口行為為國際源頭，判賠額明顯較高，使用、銷售、許諾銷售主要涉及分散型的零售終端，在未提供合法來源的情況下，判賠額較低。

17. 【商標的許可使用費及許可情況】正向。許可使用費越高、許可範圍越廣，代表商標的商業價值越高，相應判賠額越高。

【證據思路】可通過許可合同、匯款憑證、有關部門備案記錄、往來郵件等證明。

18. 【著作權許可使用的權利種類及費用】正向。著作權許可使用的種類越少費用越高，即著作權代表的商業價值越大，正面影響判賠額的可能性越大。

19. 【專利許可費】正向。專利許可費在與其價值相匹配時，儘量在相關部門完成備案，通過轉帳方式交易許可費，以利於後期維權舉證。

20. 【商標的使用情況】權利人對商標的利用領域越多、使用越充分，積累的商譽就越多，故判賠額就越高。

【證據思路】可搜集各類媒體的報導、商品（服務）銷售的照片或截圖等證明。

21. 【權利所處區域的經濟發展水平】經濟發展水平高有利於高判賠額的認定，沿海發達城市比內陸地區高，東部比西部高，北上廣深一般較高。

22. 【權利對應產品行業的情況】專利應用、商標使用、著作權涉及產品的行業領域利潤大、行業發展前景發明、競爭力小是正面影響判賠額的因素。包括行業內部的商業慣例也會影響判賠額。

23. 【同行業經營者的平均收益】同行業者的平均收益對於法官判斷權利人產品（服務）的利潤高低具有參考意義。

24. 【權利對應產品的產業經營狀況】產業經營狀況良好對於判賠額具有正面影響。

【證據思路】可通過營業額、生產產量等來證明。

原告狀況類

25. 【原告的性質及自身情況】一般而言原告為自然人相比於原告為法人對於判賠額的影響更顯消極，但也非必然結論。當原告為法人時，其註冊資本、企業的銷售情況、風險指標以及各項經濟指標也會作為衡量因素。

26. 【原告採取的措施】前期存在工商查處的情況。訴訟過程中原告採取了保全措施及舉證妨礙措施等，如被告在法院依職權調查時妨礙調查，則應當予以制裁，嚴重的法院可能支持權利人的全部訴請。

【證據思路】工商處罰決定書等。

27. 【同原告及權利於其它法院判決情況】有些地方法院在判決時會參考同權利案件不同被告在其它法院的判賠額度，以此來作為衡量因素。

28. 【原告訴請金額】訴訟請求金額從一定程度上反映了原告意願，基於定爭止紛的角度考慮，法官有時會將訴請金額納入判賠額的衡量因素。但影響權重較小。

29. 【避免形成商業維權】商業維權是指不打擊源頭製造商而起訴眾多末端銷售者的情況。法院對於商業維權案件一般持審慎態度，不會判決較高賠償額。

30. 【先予刑事立案】刑事程序有利於和解談判。公安機關的介入調查，儘管最終沒有刑事立案，但偵查部門固定的證據也有利於後期的民事訴訟。

侵權狀況類

31. 【被控侵權產品之數量、利潤】。被控侵權產品的數量以及利潤在很大程度上反映了侵權行為的嚴重程度，且對於判賠額的影響權重較大。

【證據思路】電商平臺上的侵權行為的可通過頁面顯示的銷量數以及評價數來計算侵權產品的數量以及利潤，在必要情況下可在舉證期限內向法院申請調取平臺的後臺數據；線下的案件可以通過行政處罰決定書中的記錄加以證明。

32. 【侵權產品的銷售渠道】侵權產品銷售渠道的多樣性代表侵權的惡劣程度，該因素對於判賠額的影響權重較大。

33. 【侵權產品銷售的地域範圍】侵權產品銷售的地域廣泛性代表原告的，影響權重較大。

34. 【侵權行為持續時間】在商標侵權案件中，一般來講侵權行為持續時間越長，侵權人獲利越多，對原告造成的影響越大。

【證據思路】在線上案件中可多時段對侵權行為進行證據保全。

35. 【侵權行為的規模】線下侵權行為的規模可以門店數量、參與人數、廠房情況等來反映。

36. 【侵權行為的惡意程度】商標案件中可通過多次惡意註冊近似商標，不斷變換身份持續實施侵權行為等情形予以推斷。多次侵權、重複侵權也可推斷被告的惡意程度。

37. 【市場份額搶佔情況】被告侵權行為搶佔的市場份額越多，原告的損失越多，判賠額越高。

38. 【原、被告涉案產品的銷售價格】一般而言，如被告侵權產品價格低於正品價格時，被告就更容易搶佔原告市場，對原告的損害就越大。

39. 【商標的近似程度】涉案商標與權利人的註冊商標近似程度越高，對於原告的商譽損失就越大，則會影響法院從高判賠。

40. 【著作權的相似程度】著作權中對於作品相似程度的判定不僅是影響是否侵權的衡量因素，也是影響判賠額的因素之一。

被告情況

41. 【被告的性質及情況】如被告為法人，且專門從事侵權活動，則主觀惡意較大，對權利人的造成的損害越大，相應判賠額會越高。除卻這種極端情況，被告的性質以及註冊資金、經營狀況以及公司年報、相關媒體報導等，也會對判賠額造成一定的影響。

42. 【被告的自我描述及宣傳】被告公司的官網及媒介中對於涉案產產品的產量、銷量、門店的介紹，再審計報告或招股說明書上的內容。此無法直接影響判賠額，但提醒予以注意，若案件中存在此類材料，須審核用以發現線索。

【證據思路】被告官網、審計報告、會計報告、招股說明書；被告申報著名商標、認定馳名商標或者申請專利的申報資料。

43. 【被告獲利情況】被告獲利相比原告損失更容易舉證，被告獲利越高判賠額越高的可能性越大。

44. 【被告自認】在訴訟過程中，被告的自認具有較高證明力，可得到法院支持形成較高判賠額。

45. 【被告的主觀情況】被告的主觀的故意過失或是惡意程度，一般通過侵權行為予以表現。故舉證時可參考【侵權行為的惡意程度】。

46. 【被告其他侵權事實】被告已被起訴或已判決的案件情況，在其他案件中，也可發掘上述各因素的線索。

47. 【被告缺席審理】缺席審理既意味著被告對抗辯權的放棄，即使法院在審判中對程序顯得更為嚴苛，但缺少侵權行為的抗辯，單方考慮原告的舉證因素，判賠額會相對較高，但實踐中被告缺席，法官在一定程度上代替被告（實際上代表公眾）履行適度的「抗辯」義務，對原告提交的證據審查更嚴。

48. 【被告態度】如在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的帳簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，法院已責令侵權人提供與侵權行為相關的帳簿、資料，被告拒不提供相關證據。該情況下，被告的態度會對判賠額造成一定的影響。

49. 【被告所處的地區的經濟水平】若原告將案件起訴到被告住所地法院，而有些地方法院會有地域保護性，針對經濟發展水平不高的地方會降低判賠額。

50. 【制止侵權合理開支】在部分案件中，法院單獨支持了權利人支出的公證費、差旅費與律師費，不併入最終的損害賠償中。故對於合理開支的主張應當儘可能詳細與全面，以期得到法官的單獨支持。

來源：杭知橋公眾號

作者：楊曉 杭知橋（智慧財產權）律師事務所 實習律師

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