■ 觀察家
兼顧法律和人文的雙重考慮，借鑑「從舊兼從輕」原則，或許是處理此類事件比較合適的選擇。
據媒體報導，繼浙江兩起「政策前二孩」案後，另一起「政策前二孩」案的當事人——江蘇省睢寧縣高作鎮的仝剛、唐保桃夫婦近日向媒體表示，一、二審敗訴後，他們向江蘇省高級法院提交再審申請，並於11月20日收到《受理行政再審申請案件暨告知合議庭組成通知書》。全面二孩政策實施後，政策前生育二孩但未受到處罰的家庭，在二孩政策實施後是否該被追罰，一直沒有定論。不少被追罰的家庭，向法院起訴。
《人口與計劃生育法》修改後於2016年1月1日才生效。應當說，此法生效前，仝剛、唐保桃夫婦的行為在當時確實違反相關法規政策。
由於「法不溯及既往」，即法律與政策作為調整人們行為的規範，只能針對將來的行為，不應針對以前的行為。所以為了維護法律與政策的嚴肅性和效力，在當時有相關法規政策的情況下，就應當適用當時的規定，而不應用新法否定舊法。否則，人們勢必會因為今天的行為，而無法預料日後會受到什麼樣的對待，這會讓人不知所從。
如果不對仝剛夫婦的行為予以處罰，會造成同樣的情況受到不同對待的情況，那些老老實實繳納了罰款的人也會感到不公平。
當然，「法不溯及既往」也不是絕對的。在刑法領域，許多國家都普遍採用「從舊兼從輕」原則，即新法原則上不溯及既往，但新法不認為犯罪或罪輕的，可以適用新法。一般來說，相關法律是否具有溯及力，關鍵是制定或修改法律時，有沒有關於溯及力的規定。查看修改後的《人口與計劃生育法》，並沒有溯及力方面的規定。
十八屆五中全會作出全面二孩決定後，國家衛計委只是明確表示，從決定至正式實施前生育二孩者不作處理，而沒有明確此前違法生育還未受到處理的怎麼辦。根據法不溯及既往的一般原則，沒有溯及力方面的特別規定，新法就沒有溯及力。
不過，不管是修改後的《人口與計劃生育法》，還是國家衛計委對全面二孩政策的實施說明，又都有一定的溯及力。因為，二者對「生育」的解釋，都是指生孩子的整個過程。眾所周知的是，生育並不僅僅指分娩那一刻的即時行為，而是指自受孕到最終分娩的連續過程，甚至起關鍵和決定作用的是受孕行為。正是考慮到孕育新生命的漫長過程，新法和新政策對孕育的解釋，實際上都體現出了從新原則。既然已經體現從新原則，那就有必要把這一原則貫徹到底，對所有此前已經孕育但尚未受處罰者，都不再視為違法、給予處罰。這既符合國家鼓勵生育二孩的大政方針，也能體現一定的人性和人文關懷。不過，這又會引出之前的「不公平」問題。
如何妥善解決這一歷史遺留問題，考驗相關部門的智慧。這個案件的結果也有一定的指引意義。應當說，綜合而言，兼顧法律和人文的雙重考慮，借鑑「從舊兼從輕」原則，或許是處理此類事件比較合適的選擇。
□吳元中（法律工作者）