對「政策前二孩」當重申從舊兼從輕原則

2021-01-10 光明時評

　　作者：於立生

　　對廣州市某局副處級幹部熊先生來說，40歲得子帶來的還有面臨失業的困擾。2015年11月，熊先生在探望出國訪學的妻子時，妻子懷孕並誕下一名男嬰。此時全面二孩政策已確定啟動，但《人口與計劃生育法》尚未修改。熊先生當時以為，孩子可能獲得合法身份；但2016年4月熊先生向所在單位匯報後，衛計部門調查認定為「政策外生育」，而「應當給予開除處分」。目前此事懸而未決。

　　從單獨二孩政策的試水，到全面二孩政策的確立，再到《人口與計劃生育法》的修訂——「國家提倡一對夫妻生育兩個子女」寫入其第18條規定，不免要經歷一段新舊政策法規的更迭過渡期。而在此間，對於新舊政策的衝突問題，當奉行以「有利於當事人」為要旨的「從舊兼從輕」基本法治原則：按舊法規當事人不受處罰或處罰為輕，而按新法規應受處罰或處罰為重的，則遵從舊法規；若按舊法規當事人應受處罰或處罰為重，而按新法規不需處罰或處罰為輕的，則遵從新法規。

　　熊先生的第二個孩子出生在2015年11月，而《人口與計劃生育法》修訂版於2016年1月1日正式施行，國家已提倡一對夫妻生育兩個孩子，那麼此時及之後，熊先生的二孩也就不應再被視為「政策外生育」。皮之不存，毛將焉附？無論是有關社會撫養費的徵收，還是開除公職處分，也就都不應再被提起。

　　當地衛計部門無視「從舊兼從輕」原則，依故把熊先生的第二個孩子界定為「政策外生育」，予以開除處分，也並非沒有道理。因為，不僅《廣東省人口與計劃生育條例》原第40條規定：「國家機關和事業單位、國有企業、國有控股企業、鄉鎮集體企業對其超生職工應當給予開除處分或者解除聘用合同」，即使是《人口與計劃生育法》修訂後，該條例在隨之作出的調整中，依然延續了該條規定。

　　事實上，熊先生不應再受處分，真正應該廢止的是該條陳腐規定。

　　個中的道理，早有北京大學葉靜漪教授等多位法學家申述：「計劃生育關係是公民與國家之間的法律關係，屬於行政法調整範疇；勞動關係是勞動者與用人單位之間的法律關係，屬社會法範疇……公民違反計劃生育規定，是違反其對國家的義務，而不是違反其對用人單位的勞動義務……」簡言之，不應由用人單位代表國家行使行政管理的公權力，用人單位也並無此義務。且不說熊先生的二孩不應再被界定為「政策外生育」，如果職員超生就要被課以開除處分或者解除聘用合同，那就勢必又墮入「政企不分」的窠臼。也正因此，全國人大常委會法工委的審查意見認為，該規定已與變化了的情況不再適應，需作調整；全國人大常委會亦已向廣東、雲南等5省發出建議函，建議修改。

　　熊先生的第二個孩子於2015年11月出生未久，熊先生就深陷工作去留的困擾之中，聽天由命，靜候裁決，全然被動，所映射出的，正是個體權利之孱弱。個體權利在公權力面前，本就弱勢，在新舊政策法規更迭，亦即權力運行所據規則發生嬗變之際，更是如此。也正因此，基於對公民個體權利的保護，免致其受到公權力的侵犯，以有利於當事人為旨歸的「從舊兼從輕」法治原則才為之確立。

　　當此熊先生工作去留尚未塵埃落定之際，「從舊兼從輕」法治原則尤須重申。（於立生）

[責任編輯:陳城]

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  • 從舊兼從輕原則的適用範圍
    但這種適應以不加重行為人的責任為限制，即如果修改後的法律對一個行為時的法律認為有很大的社會危害性的行為做出了沒有社會危害性或社會危害性較小的評價，並相應的取消對這種行為的懲罰或做出較輕的懲罰的規定時，應適用新的法律對這種行為重新進行評價並相應的調整懲罰。　　從上可以看出從舊兼從輕原則強調的是對人權的保障，它通過對國家公權力的限制和有利於行為人的法律適用得以實現。
  • 「政策前二孩」未受罰,如今該不該罰?
    ■ 觀察家兼顧法律和人文的雙重考慮，借鑑「從舊兼從輕」原則，或許是處理此類事件比較合適的選擇。據媒體報導，繼浙江兩起「政策前二孩」案後，另一起「政策前二孩」案的當事人——江蘇省睢寧縣高作鎮的仝剛、唐保桃夫婦近日向媒體表示，一、二審敗訴後，他們向江蘇省高級法院提交再審申請，並於11月20日收到《受理行政再審申請案件暨告知合議庭組成通知書》。全面二孩政策實施後，政策前生育二孩但未受到處罰的家庭，在二孩政策實施後是否該被追罰，一直沒有定論。不少被追罰的家庭，向法院起訴。
  • 稅率變動不適用「從舊兼從輕」原則
    對於上述規定，實踐中有意見認為，稅率的調整在性質上屬於政策、法律變更範疇，《解釋》和《辦法》上述關於以走私行為實施時的稅率計核偷逃應繳稅額的規定違反了刑法第十二條規定的「從舊兼從輕」原則，應當以變動後的稅率重新核定偷逃應繳稅額，具體來講，如果案發時的稅率相較於走私行為時更輕，應當適用案發時的稅率來計核偷逃的應繳稅額，反之，可以適用走私行為時的稅率計核偷逃的應繳稅額。
  • 「從舊兼從輕」原則是新法優於舊法的例外
    鑑於此問題具有一定代表性，是各級環保部門執法中的常見問題，有必要對「從舊兼從輕原則」如何在環境行政處罰領域的理解適用問題進行探討。筆者結合前述「未驗先投」案例，淺談自己的觀點，僅供大家參考。　　「從舊兼從輕」原則相關法律規定梳理　　《立法法》第九十二條規定：「同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。」
  • 適用「從舊兼從輕」原則的三個問題
    但如果案件發生在1997年刑法頒布前，被害人一直向司法機關提出控告，但司法機關不予立案，此種情況一直延續到1997年刑法頒布後，那麼1997年以後對該案件的追訴時效的計算及延長如何具體適用法律？筆者對此探討如下：　　一、關於刑法溯及力與刑法追訴時效的先後順序問題　　根據我國刑法第十二條規定，我國刑法的溯及力問題採用的是「從舊兼從輕」原則。
  • 再審程序中適用從舊兼從輕原則的成功判例
    如《中華人民共和國刑法》第12條關於「從舊兼從輕原則」的規定就是指：行為人的行為是否構成犯罪，原則上應當以行為時有效的法律為依據作出裁判，但如果行為發生後法律作了變更，並在裁判時新法已經生效施行，且新法不認為是犯罪或者處罰較輕，則新法對其先前的行為就具有溯及力，即應對行為人宣告無罪或者作出處罰較輕的判決。但這一「從舊兼從輕原則」是否適用於程序法，尚無明文規定，似乎也未引起法學界和司法界的重視。
  • 法律知識 | 「從舊兼從輕」原則,你了解嗎?
    今天，兔子結合近期案例詳細講解刑法的時間效力原則「從舊兼從輕」這一內容。「從舊兼從輕」原則是刑法的時效原則，在事業單位考試中屬於記憶性與理解性結合的考察點。一方面，題中常直接發問，何為刑法時效的適用原則或者對概念含義延伸考察，詢問刑法是否具有溯及力;另一方面，結合案例考察具體適用的問題。因此對於這個知識點，我們不僅要把握其概念還要對其具體適用有一定了解。
  • 行政處罰案件中「從舊兼從輕」原則的法律適用
    「從舊兼從輕」原則是處理各種新舊法律適用問題的一項基本原則，該原則簡單理解就是「有利於當事人的原則」。行政處罰案件中的「從舊兼從輕」原則來源於刑法的罪刑法定原則，禁止溯及既往是罪刑法定原則的要求之一，是指犯罪及其懲罰必須在行為前預先規定，刑法不得對其公布、實行前的行為進行追溯適用，但是，禁止溯及既往是禁止不利於行為人的溯及既往，但是允許有利於行為人的溯及既往。
  • 從舊兼從輕原則在實務中的適用
    ，我國《刑法》規定的溯及力採用「從舊兼從輕」原則。「從舊兼從輕」用最簡單的話理解就是「有利於被告人」的準則。「從舊兼從輕」原則具體適用表現在：首先，當遇到一個人的犯罪是在新《刑法》頒布以前，此時要考慮的是先適用舊《刑法》，即行為時的法律規定（從舊）。其次，如果是適用新的《刑法》更有利於被告人的話，如不認為是犯罪，或者是新《刑法》處刑較輕的，則應該對被告人適用新《刑法》。
  • 確定共犯貪汙追訴期在於準確適用從舊兼從輕原則
    按從舊兼從輕原則，姜某的貪汙數額應認定為4.8萬元。1979年刑法第155條規定:「國家工作人員利用職務上的便利，貪汙公共財物的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大、情節嚴重的，處五年以上有期徒刑;情節特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑。」
  • 淺論從舊兼從輕原則
    原則上適用判決時的新法,如果舊法處罰較輕，就適用舊法。4.從舊兼從輕原則。原則上適用行為時的舊法,如果新法處罰較輕，就適用新法。以上關於刑法溯及力的四種原則，只有從舊兼從輕原則既符合罪刑法定的精神，又較好地保護了行為人的權益，其有條件地從輕更加符合現代意義上的罪刑法定原則的要求。因此，我們可以說，從舊兼從輕原則是解決刑法溯及力問題最合理的方案。
  • 《行政處罰法》擬修訂,「從舊兼從輕」的理解
    可以看到，此次把「從舊兼從輕」這一基本規則理念寫入了《修訂草案》。 《修訂草案》正在徵求意見階段，以下為關於違法行為行政處罰新舊法律規範銜接適用問題的討論。 行政法實體問題層面上的「從舊兼從輕」原則性闡述，在最高人民法院於2004年5月18日印發的《關於審理行政案件適用法律規範問題的座談會紀要》（法【2004】96號，以下簡稱《紀要》）中有明確規定，已成為行政處罰實踐中的重要參考。
  • 環境行政處罰中的「從舊兼從輕」如何理解?
    2018年8月，C區人民法院經審理作出行政判決，認為：根據從舊兼從輕的法律適用原則，B公司違法行為發生在新修訂的《建設項目環境保護管理條例》以前，A區環保局作出的行政處罰在新法實施後，程序問題應當適用新法的規定，實體問題應當適用舊法的規定。
  • ...優先遵循「從舊兼從輕」原則,這一原則充分體現了刑法保障人權...
    二、適用延長訴訟時效制度應秉持的理念 　　當前理論界普遍存在著一種爭議，即刑事訴訟時效制度屬於實體法問題還是程序法問題。主張訴訟時效制度屬於程序法問題的理由是「刑事實體法解決的是定罪和刑罰的問題，刑事程序法則是解決追究犯罪的問題。」認為訴訟時效制度屬於實體法問題的，理由在於「我國追訴時效制度目前規定於刑法中，當然要適用實體法規範。」
  • 法不溯及既往和從舊兼從輕原則
    第三種意見是適用從舊兼從輕原則，變更被告作出的行政處罰決定。認為前兩種處理方式均有欠妥之處:一是處罰決定在複議中時，新條例即已生效。法院仍判決維持依據已廢止的條例作出的處罰決定，有損現行法律的嚴肅性和權威性；二是已知被告作出的行政處罰合法不合理，仍舊駁回原告訴訟請求，不僅違背了立法宗旨、不利於保護當事人的權利，也有機械執法之嫌。
  • 【普法】 我國刑法的溯及力原則----從舊兼從輕原則
    2、世界各國的關於溯及力的基本原則（1）從舊原則，即按照行為時的舊法處理，新法沒有一律沒有溯及力。（2）從新原則，即按照新法處理，新法有溯及力。（3）從新兼從輕原則，即新法原則上有溯及力，但舊法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則按照舊法處理。（4）從舊兼從輕原則，即新法原則上沒有溯及力，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則按照新法處理。
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    全面二孩政策效果符合預判 　　數據顯示，全面二孩政策落地一年來，二孩出生明顯增加。記者昨日從國家衛計委獲悉，按照國家統計局公布的2016年出生人口1786萬算，去年出生二孩人數超過800萬，二孩及以上佔去年全年出生人口超過45%。　　楊文莊表示，在2013年以前，二孩出生比重在全年出生人口佔比始終保持在30%左右。此後，受「單獨二孩」政策影響，在2014、2015年，該幅度提升明顯。他表示，二孩比重增長主要是由於政策調整的原因。
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  • 刑法關於時間效力的原則:從舊兼從輕
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